本章共四十六條，對買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移、標(biāo)的物的交付和風(fēng)險承擔(dān)、買受人檢驗標(biāo)的物的期間和效力、分期付款買賣、憑樣品買賣、試用買賣等問題作了規(guī)定。

　　第一百三十條 買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。

　　【釋義】本條是關(guān)于買賣合同概念的規(guī)定。

　　買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移買賣標(biāo)的的所有權(quán)于買受人，買受人支付貨款的合同。買賣關(guān)系的主體是出賣人和買受人。轉(zhuǎn)移買賣標(biāo)的物的一方為出賣人，也就是賣方;受領(lǐng)買賣標(biāo)的，支付價金的一方是買受人，也就是買方。

　　1.買賣合同的法律特征

　　(1)買賣合同是有名合同。買賣合同是合同法分則中明確規(guī)定的合同，因而屬于有名合同。買賣合同是最基本的有名合同。

　　(2)買賣合同是賣方轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)，買方支付價款的合同。買賣合同是賣方轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。賣方不僅要將標(biāo)的物交付給買方，而且要將標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方。轉(zhuǎn)移所有權(quán)，這使買賣合同與一方也要交付標(biāo)的物的其他合同，如租賃合同、借用合同、保管合同等區(qū)分開來。其次，買賣合同是買方應(yīng)支付價款的合同，并且價款是取得標(biāo)的物所有權(quán)的對價。這又使買賣合同與其他轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同，如互易合同、贈與合同區(qū)別開來。

　　(3)買賣合同是雙務(wù)合同。出賣人與買受人互為給付，雙方都享有一定的權(quán)利，又都負(fù)有相應(yīng)的義務(wù)。賣方負(fù)有交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)于買方的義務(wù)，買方也同時負(fù)有向賣方支付價款的義務(wù)。一方的義務(wù)也正是對方的權(quán)利。因此，買賣合同是一種典型的雙務(wù)合同。

　　(4)買賣合同是有償合同。出賣人與買受人有對價關(guān)系，賣方取得價款是以轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)為代價的，買方取得標(biāo)的物的所有權(quán)是以給付價款為代價的。買賣合同的任何一方從對方取得物質(zhì)利益，都須向?qū)Ψ礁冻鱿鄳?yīng)的物質(zhì)利益。因此，買賣合同是典型的有償合同。

　　(5)買賣合同多是諾成合同。一般當(dāng)事人就買賣達(dá)成合意，買賣合同即成立，而不以標(biāo)的物或者價款的現(xiàn)實交付為成立的要件。這在有的國家的法律中是明確規(guī)定的，如法國民法典規(guī)定，當(dāng)事人就標(biāo)的物及其價金相互同意時，即使標(biāo)的物尚未交付、價金尚未支付，買賣即告成立。但是，買賣合同當(dāng)事人也可以在合同中作出這樣的約定，標(biāo)的物或者價款交付時，買賣合同始為成立。此時的買賣合同即為實踐合同或者稱要物合同。

　　(6)買賣合同為要式或者不要式合同，從法律對合同形式的要求區(qū)分，既可有要式合同，又可有不要式合同，如房屋買賣需采用書面形式，是要式合同;即時清結(jié)買賣為不要式合同，法律對合同的形式一般不作要求。

　　2.買賣合同的構(gòu)成要素

　　買賣的構(gòu)成，需有人、標(biāo)的、行為三個要素。

　　人的要素指出賣人和買受人。

　　標(biāo)的的要素指買賣標(biāo)的物和價金。價金是與買賣標(biāo)的物對價給付的金錢，價金的給付通常用支付一詞。

　　行為要素指移轉(zhuǎn)買賣標(biāo)的物和支付價金。出賣人應(yīng)將買賣標(biāo)的物轉(zhuǎn)移給買受人，買受人向出賣人支付價金。買受人支付價金只能是金錢，不能是貨物和其它給付。給付金錢之外的物，為互易合同，以勞務(wù)為對待給付，為雇用、承攬、委托等合同，而不是買賣。

　　3.買賣合同的種類

　　買賣合同除可按合同一般標(biāo)準(zhǔn)分類外，依其特點，還可有多種分類。

　　(l)一般買賣和特種買賣

　　按照買賣有無特殊的方式，可分為一般買賣和特種買賣。試驗買賣、分期付款買賣、憑樣品買賣、買回買賣、拍賣、標(biāo)賣等有特殊方式的買賣為特種買賣，除此之外無特殊方式的買賣為一般買賣。

　　(2)特定物買賣與種類物買賣

　　按照買賣標(biāo)的物是特定物還是種類物，可分為特定物買賣和種類物買賣。買賣標(biāo)的物是特定物的，為特定物買賣。買賣標(biāo)的物是種類物的，為種類物買賣。種類物買賣有瑕疵的，可以更換種類物。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　(3)批發(fā)買賣與零售買賣

　　按照銷售的數(shù)量可分為批發(fā)買賣和零售買賣。批發(fā)買賣簡稱批發(fā)，指批量銷售。批發(fā)可以是批發(fā)商將貨物銷售給另一批發(fā)商或者零售商，也可以是批發(fā)商或者零售商將貨物批量銷售給個人或者單位。零售買賣簡稱零售，指零散銷售，是零售商將貨物單個、少量銷售給個人或者單位。

　　(4)即時買賣和非即時買賣

　　按照買賣能否即時清結(jié)，可分為即時買賣和非即時買賣。即時買賣指當(dāng)事人在買賣合同成立時即將買賣標(biāo)的物與價金對交，即時清結(jié)。非即時買賣指當(dāng)事人在買賣合同成立時非即時清結(jié)，待日后履行。

　　非即時買賣又有預(yù)約買賣、賒欠買賣等多種劃分。預(yù)約買賣指買賣成立時買受人先支付預(yù)付款，出賣人日后交付貨物的買賣。這種買賣從出賣人角度稱預(yù)售，從買受人角度稱訂購。預(yù)約買賣同買賣預(yù)約不同。預(yù)約買賣的買賣關(guān)系業(yè)已成立，而買賣預(yù)約僅是一種預(yù)約，買賣合同并未成立，買受人沒有支付價金。賒欠買賣指買賣成立時出賣人先交付買賣標(biāo)的物，買受人日后一次支付價金的買賣。賒欠買賣從出賣人角度稱賒售，從買受人角度稱賒購。

　　(5)一時買賣與連續(xù)交易買賣

　　根據(jù)當(dāng)事人雙方的買賣是否以一次完結(jié)為標(biāo)準(zhǔn)，可分為一時買賣與連續(xù)交易買賣。

　　一時買賣是指當(dāng)事人雙方僅進(jìn)行一次交易即結(jié)束雙方之間的買賣關(guān)系的買賣，即使雙方之間有多次交易，每次交易也都是單獨的，而無連續(xù)性。

　　連續(xù)交易的買賣是指當(dāng)事人雙方于一定的期限內(nèi)，賣方定期或者不定期地供給買方某種物品，買方按照一定標(biāo)準(zhǔn)支付價款的買賣，雙方之間的每次交易都是有關(guān)聯(lián)的。

　　(6)自由買賣與競價買賣

　　按照是否采用競爭的方法進(jìn)行買賣，可分為自由買賣和競價買賣。未采用競爭方法買賣的，為自由買賣。采用競爭方法買賣的，為競價買賣，如拍賣。

　　4.買賣合同的適用范圍

　　買賣合同在各國債法或者合同法中都是作為一種最重要的合同加以規(guī)定。但是，對于買賣合同所調(diào)整的范圍，卻有不同的立法態(tài)度。基本說來有兩種情況：

　　一是以英美法系國家的買賣法為代表，把買賣合同的調(diào)整范圍限于貨物買賣。賣方的基本義務(wù)是向買方轉(zhuǎn)移貨物的所有權(quán)，買方的基本義務(wù)是支付相應(yīng)的價款。如美國統(tǒng)一商法典買賣篇的2—102條規(guī)定，該買賣篇原則上適用涉及貨物的交易。2—105條對“貨物”的基本定義是，指除作為支付價款之手段的金錢、投資證券和通過法律程序追索金錢或者其他動產(chǎn)的權(quán)利以外的所有在特定于買賣合同項下時可以移動的物品(包括特別制造的貨物)。英國1873年的貨物買賣法的規(guī)定與美國統(tǒng)一商法典對貨物的定義相似。由此可見，這些立法對于買賣標(biāo)的物的界定甚至將不動產(chǎn)也排除出來。1980年的聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第2條采用排除法，將個人消費(fèi)品、拍賣、國家強(qiáng)制買賣、股票、投資證券、流通票據(jù)以及貨幣的買賣、船舶、氣墊船、飛機(jī)買賣和電力買賣以外的動產(chǎn)買賣定義為“國際貨物買賣”。由此，有的學(xué)者就將這些作為動產(chǎn)的貨物買賣稱之為一般買賣，將一般買賣之外的諸如不動產(chǎn)買賣、無體物的買賣、權(quán)利買賣包括證券的買賣等歸為特殊買賣。

　　二是以大陸法系的一些國家和地區(qū)為代表，將買賣的標(biāo)的不只限于貨物的所有權(quán)，還包括其他的財產(chǎn)權(quán)利。例如，日本民法典第555條的規(guī)定，買賣，因當(dāng)事人相約，一方移轉(zhuǎn)某財產(chǎn)權(quán)于相對人，相對人對之支付價金，而發(fā)生效力。以及我國臺灣地區(qū)“民法典”第345條的規(guī)定，稱買賣者，謂當(dāng)事人約定一方移轉(zhuǎn)財產(chǎn)權(quán)于他方，他方支付價金之契約。我國臺灣地區(qū)的權(quán)威學(xué)者也在著述中表明，買賣以財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移為目的，包括物及權(quán)利。

　　關(guān)于財產(chǎn)權(quán)利和無體物等能否成為買賣合同的標(biāo)的，我國法學(xué)界也存在著不同的觀點。狹義觀點認(rèn)為，我國民法理論對于買賣合同的標(biāo)的物，一般不稱財產(chǎn)而稱物品，因此，以權(quán)利為標(biāo)的物的合同(如專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同)和以無體物為標(biāo)的物的合同(如供電合同)不屬于買賣合同的范圍。廣義觀點認(rèn)為，買賣合同的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)既有財物，也有法律允許轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，如知識產(chǎn)權(quán)。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　因此，在這里必須明確，合同法在買賣合同這一章對這個問題采取的是什么態(tài)度。主張廣義買賣合同觀點的一個重要理由是在現(xiàn)代社會中，像不動產(chǎn)買賣以及大量的多種形式的權(quán)利買賣已經(jīng)是社會商品交易的重要環(huán)節(jié)，積極發(fā)揮這些商品的巨大價值，對于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展具有重大的意義。這樣的認(rèn)識無疑是正確的。然而，正是由于我國改革的不斷深化，社會經(jīng)濟(jì)日新月異的發(fā)展，使得諸如股票、債券、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)等這些特殊商品的轉(zhuǎn)讓或者說買賣，不但發(fā)展迅速，而且逐漸形成一系列特殊的規(guī)則。有關(guān)貨物買賣或者說一般買賣的規(guī)定能夠適用于各種各樣的權(quán)利的轉(zhuǎn)讓或者買賣的，只能是一些較為原則的規(guī)定，具體地，則需要有針對性地專門制定一些更有操作性的規(guī)則。

　　可以這樣來看這個問題，關(guān)鍵的不是一定要明確權(quán)利交易、無體物的交易以及不動產(chǎn)的交易是否屬于買賣，著眼點應(yīng)當(dāng)是我們要采取一個合理的立法方式，把這些應(yīng)當(dāng)通過法律調(diào)整的關(guān)系納入一個有效的法律體系之中，使應(yīng)當(dāng)發(fā)揮的價值得到充分的發(fā)揮，應(yīng)當(dāng)規(guī)范的法律關(guān)系得到合理的規(guī)范。關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)，我國制定了商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法等法律規(guī)定了注冊商標(biāo)、專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓、著作權(quán)的許可使用等合同。這些法律對有關(guān)合同的規(guī)定都很具體，其內(nèi)容沒有必要在合同法中再作規(guī)定，有關(guān)權(quán)利的轉(zhuǎn)讓問題可以由這些專門法去規(guī)定。其他領(lǐng)域如果經(jīng)濟(jì)生活中迫切需要，也可以考慮制訂專門法律調(diào)整規(guī)范這類問題。國外市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家也都有很多針對這些專門領(lǐng)域的權(quán)利交易而制定的特別法。合同法起草過程中，曾在征求意見稿的買賣合同一章中專門寫了一節(jié)房屋買賣合同，經(jīng)過論證認(rèn)為，這里同樣存在著大量的專門的、技術(shù)性較強(qiáng)的問題，制訂專門法律效果較好，因此，在合同法草案中就刪去了這一節(jié)。但是，有一點必須指出，即專門法律對有償合同有規(guī)定的，適用其規(guī)定，沒有規(guī)定的，可以適用合同法總則的規(guī)定，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。

　　關(guān)于有指令性任務(wù)的工礦產(chǎn)品的購銷問題。立法過程中有的意見提出，目前我國實行指令性計劃管理的生產(chǎn)資料已減少到幾種產(chǎn)品。并且，對于有指令性任務(wù)的工礦產(chǎn)品，購銷企業(yè)雙方以及購銷價格都是由國家主管部門確定的，不允許當(dāng)事人對此自由協(xié)商。因此，合同法不應(yīng)當(dāng)涵蓋這方面的內(nèi)容。有的意見認(rèn)為，國家指令性任務(wù)書雖不屬于合同法調(diào)整的范圍，但有關(guān)法人、其他組織之間根據(jù)國家指令性任務(wù)書就標(biāo)的物質(zhì)量、履行期限等訂立的合同，可以適用合同法。我們傾向后一種意見。

　　第一百三十一條 買賣合同的內(nèi)容除依照本法第十二條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。

　　【釋義】本條是關(guān)于買賣合同條款的規(guī)定。

　　本法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;(二)標(biāo)的;(三)數(shù)量;(四)質(zhì)量;(五)價款或者報酬;(六)履行期限、地點和方式;(七)違約責(zé)任;(八)解決爭議的方法。在本書前面關(guān)于合同訂立一章中，對合同條款與合同成立的關(guān)系問題，已經(jīng)作了詳細(xì)的闡明，這里不在贅述。

　　本條規(guī)定的含義是，在買賣合同中，當(dāng)事人可以根據(jù)具體合同的實際情況，在本法第十二條規(guī)定的條款之外，再約定包裝方式、檢驗標(biāo)準(zhǔn)、檢驗方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。該條只是起到一種提示性的作用，一般對于買賣合同的成立及效力，買賣合同當(dāng)事人的具體權(quán)利義務(wù)等并無實質(zhì)性的影響。

　　標(biāo)的物的包裝，有兩種含義;一種是指盛標(biāo)的物的容器，通常稱為包裝用品或者包裝物;另一種是指包裝標(biāo)的物的操作過程。因此。包裝方式既可以指包裝物的材料，又可以指包裝的操作方式。包裝又分為運(yùn)輸包裝和銷售包裝兩類。運(yùn)輸包裝在我國一般有國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　標(biāo)的物的檢驗是指買受人收到出賣人交付的標(biāo)的物時，對其等級、質(zhì)量、重量、包裝、規(guī)格等情況的查驗、測試或者鑒定。

　　合同的結(jié)算是當(dāng)事人之間因履行合同發(fā)生款項往來而進(jìn)行的清算和了結(jié)。主要有兩種方式：一是現(xiàn)金結(jié)算，一是轉(zhuǎn)帳結(jié)算。目前我國法人之間款項往來的結(jié)算，按照國家現(xiàn)金管理的規(guī)定，必須是通過銀行轉(zhuǎn)帳結(jié)算。至于現(xiàn)金結(jié)算，無論是法人之間的現(xiàn)金結(jié)算，或者是法人與個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶之間的合同，只能是在符合國家現(xiàn)金管理的有關(guān)規(guī)定的限額內(nèi)才能使用。隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的深化，合同的結(jié)算方式也有所增多，合同當(dāng)事人可以本著自愿的原則，根據(jù)實際情況加以選擇。

　　合同使用的文字及其效力條款主要涉及到涉外合同。涉外經(jīng)濟(jì)合同法第十二條所規(guī)定的合同一般應(yīng)當(dāng)具備的條款中，第十項即是“合同使用的文字及其效力”。涉外合同常用中外文兩種文字書寫，且兩種文本具有同樣的效力。鑒于文字一字多義的情況普遍，且兩種文本的表述方法也容易發(fā)生理解中的爭議。若合同在中國履行，最好明確規(guī)定“兩種文本在解釋上有爭議時，以中文文本為準(zhǔn)”;在外國履行的合同可考慮接受以外文文本為準(zhǔn)。這樣既公平合理又可減少爭議。

　　第一百三十二條 出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分。

　　法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依照其規(guī)定。

　　【釋義】本條是關(guān)于買賣合同標(biāo)的物的規(guī)定。

　　標(biāo)的是指法律行為所要達(dá)到的目的。包括交付財產(chǎn)、提供勞務(wù)、完成工作等。有時指物，在買賣合中買或者賣的某物就是標(biāo)的，在這種情況下，標(biāo)的就可以稱為標(biāo)的物。買賣合同的標(biāo)的物附著所有權(quán)，所以標(biāo)的物的買賣即是所有權(quán)買賣。

　　買賣合同的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)是出賣人所有或者有權(quán)處分的物。一般情況下，出賣人于出賣時即為標(biāo)的物的所有人，但在買賣合同成立時出賣人也可能尚未取得標(biāo)的物的所有權(quán)。實際上這樣的事例是大量的，例如現(xiàn)實生活中的連環(huán)買賣，即一方是前一合同的買受人，又是后一合同的出賣人，該方在訂立后一買賣合同時，可能還未成為標(biāo)的物的所有人。但無論如何，出賣人在交付時標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分，否則，適用有關(guān)無權(quán)處分的規(guī)定。合同法在總則中規(guī)定，無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。國際商事合同通則第3.3條也規(guī)定，合同訂立時一方當(dāng)事人無權(quán)處置與該合同相關(guān)聯(lián)之財產(chǎn)的事實本身不影響合同的效力。在合同訂立后未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人也未取得處分權(quán)時如何保護(hù)善意第三人則是另一個問題。這個問題是指，在這種情況下，購買了標(biāo)的物的善意第三人能否合法地保有標(biāo)的物的所有權(quán)。有的學(xué)者認(rèn)為，出賣人對買賣標(biāo)的無權(quán)處分，卻在交易市場出賣他人的物，善意第三人是應(yīng)當(dāng)受保護(hù)的，其原理是為保障交易安全。買賣人在交易市場購物，無需調(diào)查該物的所有權(quán)。只有該物屬于追贓物，物的所有權(quán)人方有權(quán)可請求買受人返還，但也應(yīng)向買受人支付買受人買受該物的價款。

　　買賣標(biāo)的可以是現(xiàn)實存在的物，也可以是將來產(chǎn)生的物，如美國統(tǒng)一商法典第2-105條就規(guī)定，貨物可以包括尚未出生的動物幼仔、生長中的農(nóng)作物。

　　法律禁止流通的物不得作為買賣標(biāo)的物，如淫穢書刊。法律限制流通的物，只能在限定的領(lǐng)域流通，如槍支的買賣。國家對槍支的買賣實行特別許可制度，未經(jīng)許可，任何單位和個人不得買賣槍支。購買民用槍支，需持公安部門核發(fā)的民用槍支配購證件。出售民用槍支，應(yīng)當(dāng)核對配購證件，按照配購證件載明的品種、型號、數(shù)量配售。

　　第一百三十三條 標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　【釋義】本條是關(guān)于買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間的規(guī)定。

　　本條的規(guī)定，是買賣合同一章中最重要的條款之一。

　　標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移，是指買賣合同的標(biāo)的物自出賣人轉(zhuǎn)移歸買受人享有。因為買賣合同是指轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同，買受人的目的是支付價款以取得標(biāo)的物的所有權(quán)，出賣人的目的是讓與標(biāo)的物的所有權(quán)以取得價款。所以，標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移是買賣合同的基本問題，關(guān)系著當(dāng)事人切身利益的實現(xiàn)。一旦標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方后買方拒付價款或者遭遇破產(chǎn)，賣方就將受到重大的損失。除非賣方保留了標(biāo)的物的所有權(quán)，或者在標(biāo)的物上設(shè)定了某種擔(dān)保權(quán)益。否則，一旦買方在付款前破產(chǎn)，賣方就只能以普通債權(quán)人的身份參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分配，其所得可能會大大少于應(yīng)收的價款。因此，討論買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移，主要就是弄清標(biāo)的物所的權(quán)轉(zhuǎn)移的時間。

　　一、當(dāng)事人有約定的，依照其約定。

　　所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間的條文，不是合同法的強(qiáng)制性規(guī)定，這從本條的規(guī)定中也可以看得很清楚。因此，合同當(dāng)事人可以依照合同自愿的原則，在合同中約定標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間。當(dāng)事人對此作了約定的，除非有關(guān)法律針對特殊領(lǐng)域的所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題有專門的規(guī)定之外，在合同履行中以及發(fā)生爭議時的處理中就要依照當(dāng)事人的約定。各國對此問題也同樣允許當(dāng)事人自由作出約定。例如，按照英國貨物買賣法第17條的規(guī)定，在特定物或者已經(jīng)特定化的貨物買賣中，貨物的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)在雙方當(dāng)事人意圖轉(zhuǎn)移的時候轉(zhuǎn)移于買方，即所有權(quán)何時轉(zhuǎn)移于買方完全取決于雙方當(dāng)事人的意旨。美國統(tǒng)一商法典第2—401條也規(guī)定，貨物所有權(quán)可按當(dāng)事人明確同意的方式和條件從賣方轉(zhuǎn)移于買方。大陸法系各國民法或者商法也都確定了允許買賣雙方約定貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間的原則。我國民法通則第七十二條第二款規(guī)定，按照合同或者其他方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。也就是說，當(dāng)事人的約定也是允許的。本條的規(guī)定承繼了民法通則的這一規(guī)定，對此問題的態(tài)度應(yīng)當(dāng)是不言自明的。當(dāng)事人對標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間的另外約定，可以是約定特定標(biāo)的物的所有權(quán)自合同成立時起轉(zhuǎn)移，或者約定標(biāo)的物的所有權(quán)在買受人支付標(biāo)的物的價款后轉(zhuǎn)移等等。“法律另有規(guī)定”，在我國目前主要指的是有關(guān)法律規(guī)定一些特定的標(biāo)的物的所有權(quán)在辦理完法定手續(xù)后，才能轉(zhuǎn)移，如不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)過戶登記等。

　　二、當(dāng)事人沒有約定的，法律要確定一個一般性的原則。

　　這也是法律應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的功能。在當(dāng)事人沒有約定，有關(guān)法律也沒有特別規(guī)定的時候，就要適用這個一般性的原則。本條的主旨也即在此。

　　我國在制定民法通則以前，理論界有一種觀點認(rèn)為，標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移要區(qū)分特定物和種類物。對于特定物，其所有權(quán)自合同成立時起轉(zhuǎn)移，對于種類物則自交付時起轉(zhuǎn)移。理由是對于特定物，如果合同訂立后出賣人對該物仍有處分權(quán)，可能發(fā)生出賣人另行出賣等損害買受人利益和破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序的情況。而種類物為可替代之物，買受人不必?fù)?dān)心標(biāo)的物取得問題。后來起草民法通則時認(rèn)為，盡管規(guī)定特定物的所有權(quán)自合同成立時起轉(zhuǎn)移，具有穩(wěn)定買賣關(guān)系和保障買受人取得標(biāo)的物所有權(quán)的作用，但是買受人在標(biāo)的物交付之前并不能取得標(biāo)的物的實際占有，不僅不能實際利用標(biāo)的物，反而在承擔(dān)與所有權(quán)有關(guān)的義務(wù)和責(zé)任，加重了其承擔(dān)。規(guī)定特定物自合同成立時起所有權(quán)轉(zhuǎn)移買受人并不一定能起到保護(hù)買受人債權(quán)的作用。因此，我國民法通則第七十二條規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間為交付之時。

　　本條對買賣合同中標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時間的規(guī)定承繼了民法通則確立的原則，因為自民法通則實施以來，這一原則在合同實踐中并不存在問題。合同法如此處理，也是保持法律穩(wěn)定性、連續(xù)性的需要。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間，在國外立法中存在著不同的處理方式，比較有特色的有以下幾種：

　　(一)英國貨物買賣法的規(guī)定

　　在英國的貨物買賣法中，貨物所有權(quán)的問題與貨物的的風(fēng)險承擔(dān)、對貨物的保險利益以及發(fā)生違約時可能采取的救濟(jì)方法等有著密切的聯(lián)系，因而是十分重要的問題。它區(qū)別特定物的買賣與非特定物的買賣這兩種不同情況，對所有權(quán)轉(zhuǎn)移的問題加以規(guī)范。

　　1.特定物的買賣。前面提過，特定物或者已經(jīng)特定化的貨物買賣中，貨物的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)在雙方當(dāng)事人意圖轉(zhuǎn)移的時候轉(zhuǎn)移于買方。如果雙方當(dāng)事人在合同中對此沒有作出明確的規(guī)定，則法院可根據(jù)合同的條款、雙方當(dāng)事人的行為以及當(dāng)時的具體情況來確定訂約雙方的意圖。一般來說，法院應(yīng)依據(jù)的規(guī)則是：(1)凡屬于無保留條件的特定物買賣，如果該特定物已處于可交付的狀態(tài)，則貨物所有權(quán)在合同訂立時即轉(zhuǎn)移于買方，至于付款時間或者交付標(biāo)的物的時間是否在其之后，則是無關(guān)緊要的。(2)如果賣方還要對貨物做出某種行為，才能使之處于可交付的狀態(tài)，或者該物定物已處于可交付狀態(tài)，但賣方仍須對貨物進(jìn)行稱重、丈量、檢驗或者其他行為，才能確定價款，則要等到以上這些行為完成并在買方得到有關(guān)通知時，貨物所有權(quán)才轉(zhuǎn)移于買方。

　　2.非特定物的買賣。非特定的貨物通常是指僅憑說明進(jìn)行交易的貨物。按照英國貨物買賣法的規(guī)定，凡屬于說明買賣未經(jīng)指定或者未經(jīng)特定化的貨物，在將貨物特定化之前，其所有權(quán)不轉(zhuǎn)移于買受人。所謂特定化就是把處于可交貨狀態(tài)的貨物無條件地劃撥于合同項下的行為。一般地說，如果按照合同的約定，賣方以把貨物運(yùn)交買方為目的而將貨物交給了承運(yùn)人，而又沒有保留對貨物的處分權(quán)，則可以認(rèn)為賣方已經(jīng)無條件地把貨物劃撥于合同項下并將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方。

　　(二)美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定

　　美國在此問題上不區(qū)分特定物與種類物的買賣。統(tǒng)一商法典確立的一個基本原則是，在把貨物確定在合同項下以前，貨物的所有權(quán)不轉(zhuǎn)移于買方。除當(dāng)事人另有約定外，貨物所有權(quán)應(yīng)當(dāng)于賣方完成其履行交貨義務(wù)時轉(zhuǎn)移于買方，而不管賣方是否通過保留貨物所有權(quán)憑證(如提單)來保留其對貨物的權(quán)利。因為按照統(tǒng)一商法典的規(guī)定，賣方保留貨物所有權(quán)的憑證，一般只起到擔(dān)保權(quán)益的作用，即以此作為買方支付貨款的擔(dān)保，但這并不影響貨物所有權(quán)按照該法典的規(guī)定轉(zhuǎn)移于買方。可見，美國確立的所有權(quán)轉(zhuǎn)移的原則是以標(biāo)的物的交付為標(biāo)準(zhǔn)的。

　　按照統(tǒng)一商法典的規(guī)定，貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方的時間主要應(yīng)當(dāng)區(qū)別以下兩種不同的情況：

　　1.貨物需要賣方運(yùn)交買方。當(dāng)合同要求或者授權(quán)賣方將貨物發(fā)送給買方，但并未要求賣方將貨物運(yùn)送至目的地時，所有權(quán)在交付發(fā)運(yùn)的時間和地點轉(zhuǎn)移至買方。當(dāng)合同約定在目的地交貨時，所有權(quán)在賣方于目的地提示交付時轉(zhuǎn)移于買方。

　　2.不需要移動貨物即可交付的。有時賣方可能已經(jīng)把貨物交給第三人保管，如已把貨物存入倉庫而讓買方到指定的倉庫提貨。在這種情況下，如果賣方應(yīng)當(dāng)交付所有權(quán)憑證，則貨物的所有權(quán)就在賣方交付憑證時轉(zhuǎn)移于買方。如果合同訂立時貨物已特定化，且無需交付所有權(quán)憑證，則貨物的所有權(quán)就在合同訂立時轉(zhuǎn)移于買方。

　　(三)德國民法典的規(guī)定

　　德國法認(rèn)為，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移是屬于物權(quán)法的范疇，而買賣合同則屬于債法的范疇，買賣合同本身并不起到轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的效力。依照德國法，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移必須符合下列要求：如讓與動產(chǎn)的所有權(quán)，必須由所有人將物交付于受讓人，并就所有權(quán)的移轉(zhuǎn)由雙方成立合意。在賣方有義務(wù)交付物權(quán)憑證的場合，賣方可以通過交付物權(quán)憑證(如提單)而把標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移于買方。如受讓人已占有此動產(chǎn)者，僅須讓與所有權(quán)的合意，即生效力。但是，不動產(chǎn)物權(quán)依法律行為而取得、設(shè)定、喪失或者變更的，非經(jīng)登記不生效力。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　(四)國際條約

　　對買賣合同影響最大的聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第4條規(guī)定，該公約不涉及買賣合同對所售貨物所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響。也就是說，公約對所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間、地點和條件，以及買賣合同對第三人貨物所有權(quán)產(chǎn)生的影響等問題，一概沒有作出規(guī)定。這主要是因為各國關(guān)于所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題的法律分歧較大，不容易實現(xiàn)統(tǒng)一。所以，在擬訂公約的過程中，各國代表都不同意對所有權(quán)轉(zhuǎn)移的問題作任何具體規(guī)定。

　　(五)國際貿(mào)易慣例

　　在國際貿(mào)易慣例中，只有國際法協(xié)會制定的關(guān)于CIF合同的(1932年華沙—牛津規(guī)則》對所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間與條件作了規(guī)定。該規(guī)則至今仍然沿用。其他國際貿(mào)易慣例，包括國際商會制定的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》都沒有涉及所有權(quán)轉(zhuǎn)移的問題。根據(jù)《華沙—牛津規(guī)則》第6條規(guī)定，除賣方依據(jù)法律對貨物享有留置權(quán)、保留權(quán)或者中止交貨權(quán)外，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間，就是賣方將有關(guān)單據(jù)交到買方掌握的時刻。這里的單據(jù)指的主要就是提單。雖然該規(guī)則只是針對CIF合同的特點制定的，但一般認(rèn)為這項原則也可以適用于賣方有提供提單義務(wù)的其他合同，其中包括C&F合同與賣方有義務(wù)提供提單的FOB合同。

　　由以上介紹可以看到，國際上關(guān)于買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移這個重大問題的規(guī)定存在著很大的差別。各國的規(guī)定都受著本國社會經(jīng)濟(jì)狀況以及法律背景的影響。我國合同法對此問題在參考借鑒其他國家規(guī)定的同時，根據(jù)我國的情況作出規(guī)定。

　　第一百三十四條 當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

　　【釋義】本條是關(guān)于買賣合同中標(biāo)的物所有權(quán)保留條款的規(guī)定。

　　本法前條規(guī)定，標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但當(dāng)事人另有約定的，則應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人的約定確定所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間。本條的規(guī)定即體現(xiàn)了當(dāng)事人另外約定的一種情形。因此，本條實際上是一個提示性的條款，當(dāng)事人可以根據(jù)實際情況運(yùn)用這樣的約定確定相互的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而這種約定是當(dāng)事人根據(jù)合同自愿原則確定合同內(nèi)容的表現(xiàn)，是受法律保護(hù)的。

　　買賣合同中的所有權(quán)保留條款，是標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題中的重要內(nèi)容。各國法律都允許當(dāng)事人通過約定這樣的條款來明確標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間，而且在合同實務(wù)中，尤其是在國際貿(mào)易中，這種條款也是很多見的。所有權(quán)保留條款是有利于出賣人的條款。它的主要功能是可以使出賣人躲避不能取得標(biāo)的物價款的風(fēng)險。在買受人未履行支付價款或者其他出賣人認(rèn)為重要的義務(wù)以前，出賣人仍然享有標(biāo)的物的所有權(quán)。這樣就可以免去在出賣人已交付標(biāo)的物而買受人不履行其主要義務(wù)時，因所有權(quán)已轉(zhuǎn)移可能給自己造成的損害。

　　在英國，無論是特定物的買賣還是種類物的買賣，即使在貨物已經(jīng)特定化之后，賣方都可以保留對貨物的處分權(quán)，主要是指所有權(quán)。在賣方所要求的條件得到滿足以前，主要是貨物的價款支付以前，貨物的所有權(quán)仍不轉(zhuǎn)移于買方。根據(jù)英國貨物買賣法第十九條的規(guī)定，可以在合同條款中作出保留對貨物處分權(quán)的約定。例如，可以在合同中約定，在買方支付貨款之前，所有權(quán)不轉(zhuǎn)移于買方。在這種情況下，無論貨物是交付了買方還是交給了貨物承運(yùn)人以便運(yùn)交買方，貨物的所有權(quán)都不隨之而轉(zhuǎn)移于買方，直至合同約定的付款條件得到滿足為止。除了合同的這種明確約定以外，根據(jù)該條，在有些情況下，也可以根據(jù)當(dāng)事人對貨物提單的處理方式推定賣方保留了對貨物的處分權(quán)。如賣方可以通過提單抬頭的寫法表示賣方保留對貨物的處分權(quán)。如果貨物已經(jīng)裝船，而提單的抬頭載明該項貨物須憑賣方或者賣方代理人的指示交貨時，則在賣方將提單背書交給買方或者其代理人以前，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為賣方保留了對貨物的處分權(quán)。因為提單是貨物所有權(quán)的憑證，只要賣方掌握著提單，他仍可以通過處分提單來處置該提單項下的貨物。在國際貿(mào)易中，除非當(dāng)事人另有約定，賣方通常都是在買方支付貨款時，才把提單交給買方。而美國在關(guān)于提單的這個問題上的處理辦法則有別于英國。按照美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定，賣方保留貨物所有權(quán)的憑證，一般只起到擔(dān)保權(quán)益的作用，即以此作為買方支付貨款的擔(dān)保，它這并不影響貨物所有權(quán)按照該法典的規(guī)定轉(zhuǎn)移于買方。美國的規(guī)定也是有其道理的。因為，貨物買賣合同訂立以后，無論是賣方還是買方都應(yīng)當(dāng)受合同義務(wù)的約束，賣方交付貨物的對價一般只是買方支付價款。所以在貨物發(fā)運(yùn)以后，即使賣方仍保留著貨物所有權(quán)的憑證，如提單，他對貨物的處分權(quán)也應(yīng)當(dāng)是有限的。比如，他不能毫無理由地指示承運(yùn)人把貨物轉(zhuǎn)運(yùn)給第三人。賣方保留提單只應(yīng)當(dāng)是作為買方支付貨款的擔(dān)保，只要買方支付了價款，賣方就有義務(wù)按照合同履行交付提單的義務(wù)。合同法本條的規(guī)定應(yīng)當(dāng)說只是確立了一個原則，像這樣的有關(guān)具體問題沒有涉及。但在今后合同法的實際應(yīng)用中則可能遇到各種復(fù)雜的情況，仍然需要針對實際情況，并借鑒國外有益的規(guī)定確定我們的處理原則。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　第一百三十五條 出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)。

　　【釋義】本條是關(guān)于出賣人基本義務(wù)的規(guī)定。

　　買賣合同的買受人的目的就是取得標(biāo)的物的所有權(quán)，所以交付標(biāo)的物的并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)是出賣人最基本的義務(wù)。這在各國或者地區(qū)的民法中都是一致的，如德國、我國臺灣地區(qū)“民法典”對出賣人義務(wù)的規(guī)定首先就是“物的出賣人負(fù)有向買受人交付其物，并使其取得該物所有權(quán)的義務(wù)。”《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第30條也規(guī)定：“賣方必須按照合同和本公約的規(guī)定，交付貨物，移交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)并轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)。”

　　交付是指標(biāo)的物占有的轉(zhuǎn)移。民法理論將標(biāo)的物的交付分為現(xiàn)實的交付和擬制的交付兩種。

　　現(xiàn)實的交付即指出賣人將標(biāo)的物的占有直接轉(zhuǎn)移于買受人，使標(biāo)的物處于買受人的實際控制之下。如將出賣的商品直接交給買受人，將出賣房屋的鑰匙交給買受人等等。都是現(xiàn)實交付。擬制的交付是指出賣人將對標(biāo)的物占有的權(quán)利轉(zhuǎn)移于買受人，以替代現(xiàn)實的交付。本條規(guī)定的出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付“提取標(biāo)的物的單證”的義務(wù)，就是一種擬制交付。這種擬制交付可以稱為指示交付，它是指在標(biāo)的物由第三人占有時，出賣人將對于第三人的請求提取標(biāo)的物的權(quán)利讓與買受人，以代替標(biāo)的物的實際交付。最常見的指示交付是將倉單、提單交給買受人。交付必須是依出賣人的意思而作出的，如未經(jīng)出賣人的同意，買受人自行將標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證從出賣人處取走，則不構(gòu)成交付，而是非法侵占的行為。

　　買賣合同中買受人的目的是取得標(biāo)的物的所有權(quán)，不言而喻，將標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人，同樣是出賣人的基本義務(wù)。標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移方法，依法律的規(guī)定而定。動產(chǎn)一般以占有為權(quán)利的公示方法，因此，除法律另有特別規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定以外，動產(chǎn)所有權(quán)依交付而轉(zhuǎn)移。不動產(chǎn)和法律有特別規(guī)定的動產(chǎn)，如車輛、船舶、航空器等，以登記為權(quán)利公示的方法，因此，其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移須辦理所有權(quán)人的變更登記。無論合同是否作出約定，出賣人都應(yīng)當(dāng)協(xié)助買受人辦理所有權(quán)的變更登記手續(xù)，并將有關(guān)的產(chǎn)權(quán)證明文書交付買受人。在前面提到的在買賣合同成立時出賣人尚未取得標(biāo)的物所有權(quán)的情況下，出賣人就應(yīng)當(dāng)在合同訂立后取得該標(biāo)的物的所有權(quán)，以將其轉(zhuǎn)移給買受人。

　　第一百三十六條 出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。

　　【釋義】本條是關(guān)于出賣人交付有關(guān)單證和資料義務(wù)的規(guī)定。

　　前條規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證。提取標(biāo)的物的單證，主要是提單、倉單，是對標(biāo)的物占有的權(quán)利的體現(xiàn)，可以由出賣人交付給買受人作為擬制的交付以代替實際的交付。這種擬制的交付不需要合同作出專門的約定。

　　除了標(biāo)的物的倉單、提單這些用于提取標(biāo)的物的單證外，現(xiàn)實生活中關(guān)于買賣的標(biāo)的物，尤其是國際貿(mào)易中的貨物，還有其他一些單證和資料，比如商業(yè)發(fā)票、產(chǎn)品合格證、質(zhì)量保證書、使用說明書、產(chǎn)品檢疫書、產(chǎn)地證明、保修單、裝箱單等。對于這些單證和資料，如果買賣合同中明確約定了出賣人交付的義務(wù)或者是按照交易的習(xí)慣，出賣人應(yīng)當(dāng)交付，則出賣人就有義務(wù)在履行交付標(biāo)的物的義務(wù)以外，向買受人交付這些單證和資料。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第34條規(guī)定：如果賣方有義務(wù)移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，他必須按照合同所規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據(jù)。”我國民法理論關(guān)于買賣合同出賣人的交付義務(wù)中，也有這方面的內(nèi)容。

　　第一百三十七條 出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計算機(jī)軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　【釋義】本條是關(guān)于具有知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)的物買賣中知識產(chǎn)權(quán)歸屬的規(guī)定。

　　在買賣合同中，有些標(biāo)的物本身可能是一定知識產(chǎn)權(quán)的載體，如計算機(jī)軟件等。本條規(guī)定的意旨在于說明作為知識產(chǎn)權(quán)的載體的買賣與知識產(chǎn)權(quán)買賣的不同。知識產(chǎn)權(quán)的買賣是權(quán)利買賣的一種。涉及權(quán)利主體轉(zhuǎn)變的合同法律關(guān)系，在有關(guān)法律中一般稱為權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。如我國專利法第十條規(guī)定，專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓是指專利權(quán)人作為轉(zhuǎn)讓方，將其發(fā)明創(chuàng)造專利的所有權(quán)或者持有權(quán)轉(zhuǎn)移給受讓方，受讓方支付約定的價款。除了這種權(quán)利轉(zhuǎn)讓的合同，我國有關(guān)法律還規(guī)定了一種權(quán)利客體的許可使用合同。如專利法第十二條規(guī)定了專利實施許可合同，它是指專利權(quán)人作為許可方許可被許可方在約定的范圍內(nèi)實施其所有或者持有的專利技術(shù)，被許可方按照約定支付使用費(fèi)的合同。這種合同與專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的區(qū)別在于，后者是以專利所有權(quán)的轉(zhuǎn)移為目的的，而前者是以轉(zhuǎn)讓技術(shù)使用權(quán)為目的的，所以也可理解為專利技術(shù)使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同，轉(zhuǎn)讓人并不因?qū)＠夹g(shù)使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓而喪失專利所有權(quán)。

　　在權(quán)利買賣中，當(dāng)事人所追求的合同目的與一般的貨物買賣是不同的。盡管從根本上說，一般貨物買賣也是權(quán)利，即貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，但是，貨物的所有權(quán)是建立在現(xiàn)實的、可見的實物之上，其所有權(quán)是一個法律上的抽象概念，當(dāng)事人所追求的是物的實用性。而權(quán)利的買賣或者轉(zhuǎn)讓則不同，當(dāng)事人所追求的是權(quán)利本身所體現(xiàn)的利益。作為買賣對象的權(quán)利，盡管也有一定的載體，但買賣當(dāng)事人看重的顯然不是該載體本身，而是通過它表現(xiàn)的一定技術(shù)以及對這一技術(shù)享有支配的權(quán)利而能帶來的利益。因此，如果一個買賣合同的標(biāo)的物本身體現(xiàn)著一定的知識產(chǎn)權(quán)，除非當(dāng)事人明確表明，或者法律有相關(guān)規(guī)定(如著作權(quán)法規(guī)定美術(shù)作品的展覽權(quán)隨作品原件轉(zhuǎn)移)，買賣可以影響知識產(chǎn)權(quán)，那么，該標(biāo)的物所體現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)就不轉(zhuǎn)移于買受人。

　　第一百三十八條 出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付。

　　【釋義】本條是關(guān)于買賣合同交付期間的規(guī)定。

　　這里可以區(qū)分兩種情況：

　　1.合同約定在某確定時間交付。除非對交付的時間有精確要求的合同外，一般落實到日即是合理的。出賣人約定的時間履行標(biāo)的物交付義務(wù)。遲于此時間，即為遲延交付。早于此時間，即為提前履行，嚴(yán)格意義上也是一種違約。按照本法總則的規(guī)定，買受人可以拒絕出賣人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害買受人利益的除外。出賣人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由出賣人承擔(dān)。

　　2.現(xiàn)實生活中大量的合同是約定了一個交付的期間。交付期間指的是一個時間段。具體的合同紛繁復(fù)雜，這一時間段是某幾年、某幾月或者某幾天都有可能。這種情況下，依照本條規(guī)定，出賣人就可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付，這也是符合當(dāng)事人意圖的。

　　本條的規(guī)定，借鑒了聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第33條的規(guī)定，即“賣方必須按以下規(guī)定的日期交付貨物：(1)如果合同規(guī)定有日期，或從合同可以確定日期，應(yīng)在該日期交貨;(2)如果合同規(guī)定有一段時間，或從合同可以確定一段時間，除非情況表明應(yīng)由買方選定一個日期外，應(yīng)在該段時間內(nèi)任何時候交貨;或者(3)在其他情況下，應(yīng)在訂立合同后一段合理時間內(nèi)交貨。”

　　第一百三十九條 當(dāng)事人沒有約定標(biāo)的物的交付期限或者約定不明確的，適用本法第六十一條、第六十二條第四項的規(guī)定。

　　【釋義】本條是關(guān)于買賣合同未約定標(biāo)的物交付期限或者約定不明確如何處理的規(guī)定。

　　從條文本身的內(nèi)容以及合同法的體例安排和立法技術(shù)上看，這部法律中的第六十一條和第六十二條是兩個十分重要的條文，對于合同內(nèi)容的確定和合同的履行具有重要的意義。本法分則各章中經(jīng)常要引用總則的這兩條以確定各有關(guān)合同的約定不明時解決的規(guī)則。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　按照本法第六十一條規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就標(biāo)的物的交付期限沒有約定或者約定不明確時，首先，當(dāng)事人可以協(xié)商達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果這樣仍然不能確定，按照本法第六十二條的規(guī)定，出賣人就可以隨時履行，買受人也可以隨時要求出賣人履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。為了使買受人有一個合理的準(zhǔn)備接收標(biāo)的物的時間，如準(zhǔn)備倉庫等，出賣人應(yīng)當(dāng)在交付之前通知買受人。即使法律對此不作規(guī)定，這也是出賣人按照誠實信用的合同原則應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，因為通知一下對出賣人來說并不是多大的負(fù)擔(dān)，卻可以使買受人免受可能的損害。至于這段準(zhǔn)備時間應(yīng)當(dāng)多長，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的情況合理的確定，難以一概而論。

　　第一百四十條 標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。

　　【釋義】本條是關(guān)于買賣合同訂立之前買受人已占有標(biāo)的物的情況下，如何確定交付時間的規(guī)定。

　　在前面的釋義中，介紹了交付的含義以及現(xiàn)實交付與擬制交付的區(qū)分，提到了交付提取標(biāo)的物的單證，就是一種擬制交付，可以稱為指示交付。本條規(guī)定則涉及到了擬制交付的另一種形式，可以稱為簡易交付。它指的就是買賣合同訂立之前買受人已經(jīng)實際占有標(biāo)的物的情況下，合同一生效就視為標(biāo)的物已交付。例如，甲出租給乙一部照相機(jī)，乙使用過程中產(chǎn)生了買下照相機(jī)的念頭，經(jīng)與甲協(xié)商，甲同意出賣。盡管甲把照相機(jī)交給乙的行為是在買賣合同訂立以前做出的，但那與買賣合同無關(guān)。因此，該行為也就不能作為買賣合同中交付的行為。但又不應(yīng)要求乙先將照相機(jī)先返還給甲，甲再依照買賣合同把它交付給乙。實際生活中人們也不會這樣去做，法律當(dāng)然也不會作出有悻常理的規(guī)定。從有利于節(jié)省交易費(fèi)用，有利于雙方當(dāng)事人出發(fā)，規(guī)定買賣合同生效的時間即為標(biāo)的物交付時間的規(guī)定是適宜的。由于本法規(guī)定除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，標(biāo)的物的所有權(quán)自交付時起轉(zhuǎn)移。因此，對于本條所規(guī)定的情形，合同標(biāo)的物的所有權(quán)也就從合同生效之時起，從出賣人轉(zhuǎn)移至買受人。

　　第一百四十一條 出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點交付標(biāo)的物。

　　當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

　　(一)標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人;

　　(二)標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點交付標(biāo)的物;不知道標(biāo)的物在某一地點的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標(biāo)的物。

　　【釋義】本條是關(guān)于標(biāo)的物交付地點的規(guī)定。

　　買賣合同對標(biāo)的物的交付地點有約定的，出賣人就應(yīng)當(dāng)按照約定履行交付的義務(wù)。本條所要解決的問題主要是合同對交付地點沒有約定或者約定不明確時法律應(yīng)當(dāng)確定怎樣的規(guī)則。

　　與交付期限沒有約定或者約定不明確的情形一樣，合同如果沒有約定交付地點或者約定得不明確的，首先仍然要適用本法第六十一條的規(guī)定，即合同生效后，當(dāng)事人可以協(xié)商達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

　　與確定交付期限不同的是，如果這樣仍然不能確定交付地點，不是適用本法第六十二條的規(guī)定，即六十二條第三項所規(guī)定的，履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。本條的規(guī)定，是在按照本法第六十一條不能解決問題的情況下，提出了適用于買賣合同的特別規(guī)則。這些特別的規(guī)則與六十二條第三項的規(guī)定是不同的，對于買賣合同，首先要適用本條的規(guī)則。但不是說本條與第六十二條第三項是根本上沖突的，如本條也有在債務(wù)人所在地履行的內(nèi)容。并且，對于本條所未規(guī)定的情形，由于第六十二條第三項屬于本法總則的內(nèi)容，所以仍要適用總則這項條款的規(guī)定，如“交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行”這一規(guī)定也適用于買賣合同。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　本條規(guī)則的確立，在承繼我國有關(guān)法律中較好的規(guī)定，如民法通則第八十八條的有關(guān)規(guī)定的同時，綜合參考了大陸法系和英美法系的有關(guān)規(guī)定，特別是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定。本條的規(guī)定與該公約第31條的所規(guī)定的含義基本上是相同的。本法買賣合同一章中有相當(dāng)一部分規(guī)定是從借鑒貨物銷售合同公約而來的，這主要是考慮到該公約的許多規(guī)定反映了市場經(jīng)濟(jì)條件下貿(mào)易活動的特點和要求，符合我國經(jīng)濟(jì)體制改革和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。并且，我國于1981年9月30日在公約上簽字并于1986年12月11日批準(zhǔn)該公約。該公約雖然調(diào)整的是國際貨物買賣關(guān)系，但從世界范圍來看，實行市場經(jīng)濟(jì)的國家對于規(guī)范國內(nèi)貿(mào)易的法律與規(guī)范國際貿(mào)易的法律基本上是一致的，只是針對國際貿(mào)易中特有的應(yīng)區(qū)別對待的問題作出專門的規(guī)定。這也是符合我國這部統(tǒng)一合同法的立法精神的。

　　我國過去的法學(xué)理論中，對買賣合同標(biāo)的物交付地點的問題，存在著這樣的一種處理辦法，即以當(dāng)事人約定的一些交付的方式來確定交付地點。這些交付方式主要是自提方式、送貨方式、代辦托運(yùn)方式等。合同法起草過程中，考慮到當(dāng)事人約定的這些交付方式，有些本身就已經(jīng)說明了標(biāo)的物交付的地點。因此就摒棄了這種解決的辦法，并且認(rèn)為此時合同對交付地點的約定是明確的，或者說依照本法第六十一條的規(guī)定，屬于通過對合同其他條款的解釋可以確定的情形。

　　本條所確定的規(guī)則可以從三個層次把握：

　　1.如果買賣合同標(biāo)的物需要運(yùn)輸，無論運(yùn)輸以及運(yùn)輸工具是出賣人安排的，還是買受人安排的，出賣人的交付義務(wù)就是將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人。即使在一批貨物需要經(jīng)過兩個以上的承運(yùn)人才能運(yùn)到買方的情況下，出賣人也只需把貨物交給第一承運(yùn)人。這時即認(rèn)為出賣人已履行了交付義務(wù)。因此，出賣人交付的地點也就是應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人的地點。

　　這里需要注意的一點是，在有的國際貨物買賣中，合同雖然也涉及到了貨物的運(yùn)輸問題，但當(dāng)事人采用了某種貿(mào)易術(shù)語，而該術(shù)語本身就涵蓋了交貨的地點，此時就不屬于本條規(guī)定的情況了。例如，當(dāng)事人在合同中約定交貨的條件是“FOB上海”，即使貨物需要從鄭州用火車運(yùn)到上海再由上海海運(yùn)到西雅圖，出賣人的義務(wù)也是把貨物交付到上海的指定船舶上，而不是把貨物交到鄭州開往上海的火車上就算完成了交付。

　　2.如果標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，即合同中沒有涉及到運(yùn)輸?shù)氖乱耍@時如果出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點交付標(biāo)的物。雙方當(dāng)事人知道標(biāo)的物在某一地點，一般在以下情況中較為常見：買賣合同的標(biāo)的物是特定物;標(biāo)的物是從某批特定存貨中提取的貨物，例如指定存放在某地的小麥倉庫中提取若干噸小麥作為交付的貨物;尚待加工生產(chǎn)或者制造的未經(jīng)特定化的貨物，如買賣的定貨將在某地某家工廠加工制造。

　　3.在不屬于以上兩種情況的其他情況下，出賣人的義務(wù)是在其訂立合同時的營業(yè)地把標(biāo)的物交付買受人處置。出賣人應(yīng)當(dāng)采取一切必要的行動，讓買受人能夠取得標(biāo)的物，如做好交付前的準(zhǔn)備工作，將標(biāo)的物適當(dāng)包裝，刷上必要的標(biāo)志，并向買受人發(fā)出通知讓其提貨等。

　　第一百四十二條 標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

　　【釋義】本條是關(guān)于標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險承擔(dān)的基本原則的規(guī)定。

　　本條也是買賣合同一章最重要的條文之一。風(fēng)險承擔(dān)是指買賣的標(biāo)的物在合同生效后因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由，如地震、火災(zāi)、颶風(fēng)等致使發(fā)生毀損、滅失時，該損失由哪方當(dāng)事人承擔(dān)。風(fēng)險承擔(dān)的關(guān)鍵是風(fēng)險轉(zhuǎn)移的問題，也就是說如何確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。轉(zhuǎn)移的時間確定了，風(fēng)險由誰來承擔(dān)也就清楚了。由于它涉及到買賣雙方當(dāng)事人最根本的利益，所以從來都是買賣合同法中要解決的一個最重要的問題。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　首先，標(biāo)的物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間可以由雙方當(dāng)事人在合同中作出約定。當(dāng)事人在這方面行使合同自愿的權(quán)利，法律是沒有理由干預(yù)的。這在各國法律規(guī)定中都是一致的，國際貨物銷售合同公約規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中使用某種國際貿(mào)易術(shù)語，如FOB、CIF等或者以其他辦法來約定貨物損失的風(fēng)險從賣方轉(zhuǎn)移到買方的時間及條件。我國涉外經(jīng)濟(jì)合同第十三條也規(guī)定，合同應(yīng)當(dāng)視需要約定當(dāng)事人對履行標(biāo)的承擔(dān)風(fēng)險的界限;必要時應(yīng)當(dāng)約定對標(biāo)的的保險范圍。盡管該條文中使用了“應(yīng)當(dāng)”的用語，但允許當(dāng)事人對此問題作出約定是明確的。在大宗貿(mào)易尤其在國際貿(mào)易中，當(dāng)事人往往都會通過各種方式，很多通過采用國際貿(mào)易術(shù)語的方式在合同就確定了風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。如約定以FOB、CFR或者CIF條件成交時，貨物的風(fēng)險都是在裝運(yùn)港裝船越過船舷時起，由賣方轉(zhuǎn)移于買方。

　　然而，法律必須要確定一個規(guī)則，以解決合同當(dāng)事人對此問題未作約定或者約定不明確時，標(biāo)的物的風(fēng)險從何時起轉(zhuǎn)移。發(fā)達(dá)國家法律一般對此都有具體規(guī)定，但各國的規(guī)定不盡一致，主要可以分為兩種情況：

　　一種所謂的“物主承擔(dān)風(fēng)險原則”或者“所有權(quán)原則”，英國法和法國法屬于此類。這種原則是說標(biāo)的物的風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間應(yīng)當(dāng)與所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間相一致，即所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人時，風(fēng)險也隨之移轉(zhuǎn)給買受人。

　　另一種是所謂“交付原則”，即不把風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題與所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題聯(lián)系在一起，而是以標(biāo)的物的交付時間來確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。美國、德國以及聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約等都是采取的這種原則。

　　合同法起草過程中參考比較了這兩種原則，最終確定采納后一種作為我國處理這一問題的辦法。理由是風(fēng)險轉(zhuǎn)移是一個很現(xiàn)實的問題，而所有權(quán)的轉(zhuǎn)移則是抽象的，因而以所有權(quán)的轉(zhuǎn)移來確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的做法不可取。標(biāo)的物的交付是一個事實問題，易于判斷，清楚明了，以它為標(biāo)準(zhǔn)有利于明確風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。因此，本條規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，交付前由出賣人承擔(dān)，交付后由買受人承擔(dān)。這里要注意一個問題。我國民法通則和本法都規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定以外，買賣標(biāo)的物的所有權(quán)自交付時起轉(zhuǎn)移，而本條又規(guī)定標(biāo)的物的風(fēng)險自交付時起轉(zhuǎn)移。但不能認(rèn)為這種情況下區(qū)分風(fēng)險承擔(dān)的所有權(quán)原則與交付原則沒有意義。因為，本法所規(guī)定的所有權(quán)自交付時起轉(zhuǎn)移是在法律沒有另外規(guī)定或者當(dāng)事人沒有相關(guān)約定的情況下才發(fā)生效力的。比如，如果當(dāng)事人約定自合同成立或者自標(biāo)的物價款支付完畢時起所有權(quán)轉(zhuǎn)移，那么所有權(quán)的轉(zhuǎn)移就依當(dāng)事人的約定，而對于標(biāo)的物風(fēng)險，如果當(dāng)事人沒有專門約定，則要自交付時起轉(zhuǎn)移。對于法律規(guī)定須辦理一定手續(xù)標(biāo)的物所有權(quán)才能轉(zhuǎn)移的情況，與此道理相同。

　　本條確立的規(guī)則屬于合同法的一般性規(guī)則，如果特別法另有專門的規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)適用該特別法的規(guī)定。

　　第一百四十三條 因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。

　　【釋義】本條是關(guān)于標(biāo)的物因買受人過錯致使交付遲延情況下，風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定。

　　依照前條，標(biāo)的物的風(fēng)險自交付時起，由出賣人轉(zhuǎn)移至買受人。在合同履行中發(fā)生交付遲延的情況下，就要考慮按此規(guī)則處理是否會導(dǎo)致對當(dāng)事人各方的不公平。如果有，就需要作出相應(yīng)的補(bǔ)充規(guī)定。在標(biāo)的物遲延交付是由買受人過錯造成的情況下，如果仍然堅持標(biāo)的物的風(fēng)險自交付起轉(zhuǎn)移，則顯然對出賣人是不公平的。因為他已經(jīng)為標(biāo)的物的交付做好了準(zhǔn)備，標(biāo)的物已處于可交付的狀態(tài)，而買受人則違反了及時接收標(biāo)的物的合同義務(wù)。因此，本條作出這樣的規(guī)定，是合情合理的。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第69條也規(guī)定，在相關(guān)情況下，買方從貨物交付給他處置但他不收取貨物，從違反合同時起，承擔(dān)貨物的風(fēng)險。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　第一百四十四條 出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。

　　【釋義】本條是關(guān)于路貨買賣中的標(biāo)的物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定。

　　路貨買賣是指標(biāo)的物已在運(yùn)輸途中，出賣人尋找買主，出賣在途的標(biāo)的物。它可以是出賣人先把標(biāo)的物裝上開往某個目的地的運(yùn)輸工具(一般是船舶)上，然后再尋找適應(yīng)的買主訂立買賣合同，也可以是按一個買賣合同買受人未實際收取標(biāo)的物前，再把處于運(yùn)輸途中的標(biāo)的物轉(zhuǎn)賣給另一方。一般路貨買賣以后一種形式為多，往往是在CIF條件下買方取得賣方交付的有關(guān)貨物單證后轉(zhuǎn)賣貨物。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第68條對路貨買賣的風(fēng)險承擔(dān)問題作了規(guī)定，對于在運(yùn)輸途中銷售的貨物，從訂立合同時起，風(fēng)險就轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)。但是，如果情況表明有此需要，從貨物交付給簽發(fā)載有運(yùn)輸合同單據(jù)的承運(yùn)人時起，風(fēng)險就由買方承擔(dān)。盡管如此，如果賣方在訂立合同時已知道或者理應(yīng)知道貨物已經(jīng)遺失或者損壞，而他又不將這一事實告知買方，則這種遺失或者損壞應(yīng)由賣方負(fù)責(zé)。

　　出賣在運(yùn)輸途中的貨物，一般在合同訂立時，出賣人就應(yīng)當(dāng)將有關(guān)貨物所有權(quán)的憑證或者提取貨物的單證等交付買方，貨物也就處在了買方的支配之下。因此，一般說來，從訂立合同時起轉(zhuǎn)移貨物的風(fēng)險承擔(dān)也是合理的。但實際問題是，以合同訂立之時來劃分路貨買賣的風(fēng)險承擔(dān)有時是比較困難的。因為在訂立買賣合同時，貨物已經(jīng)裝在運(yùn)輸工具上處于運(yùn)輸?shù)耐局校谑占坏酱_切證據(jù)的情況下，買賣雙方都難以搞清風(fēng)險的發(fā)生到底是發(fā)生在運(yùn)輸途中的哪一段，是在合同訂立之前還是在之后。所以公約作出了這樣的規(guī)定，即如果情況表明有此需要，從貨物交付給簽發(fā)載有運(yùn)輸合同單據(jù)的承運(yùn)人時起，風(fēng)險就由買方承擔(dān)。這就把風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間提到了貨物交付承運(yùn)人之時，也就是說從貨物交付運(yùn)輸之時起，貨物風(fēng)險就由買受人承擔(dān)了。之所以這么處理是因為在路貨買賣中一般出賣人要轉(zhuǎn)移貨物有關(guān)單證給買受人，而貨物的保險單一般也是同時轉(zhuǎn)讓的，當(dāng)貨物發(fā)生風(fēng)險時，買受人就可以憑保險單向保險公司索賠。這樣就不會因此規(guī)定造成對買受人的不公平。所以，在適用“如果情況表明有此需要”的條件時，就要綜合考慮上述的情況，即是否難以確定風(fēng)險發(fā)生的時間，以及買受人是否享有保險利益等。但在這種情況下，如果出賣人在訂立合同時已知道或者應(yīng)當(dāng)知道貨物已經(jīng)滅失或者損壞，而他又隱瞞這一事實不告知買方，則這種滅失或者損壞應(yīng)由出賣人負(fù)責(zé)。這是很合理的。

　　第一百四十五條 當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項的規(guī)定標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。

　　【釋義】本條是關(guān)于出賣人依法將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人即為履行交付義務(wù)的情況下，標(biāo)的物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定。

　　本條規(guī)定是要解決標(biāo)的物在運(yùn)輸中的風(fēng)險由誰承擔(dān)的問題。本法第一百四十一條第二款第一項規(guī)定，當(dāng)事人未約定交付地點或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定又不能確定時，如果是標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人。這項規(guī)定實際上確定了在這種情況下，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人就是履行了合同的交付義務(wù)。而本法規(guī)定標(biāo)的物的風(fēng)險，交付前由出賣人承擔(dān)，交付后由買受人承擔(dān)。所以規(guī)定這種情況下在出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物的風(fēng)險由買受人承擔(dān)就是符合邏輯的。

　　大量的買賣合同，尤其是國際貿(mào)易都涉及到貨物的運(yùn)輸，而在運(yùn)輸過程中又容易發(fā)生各種風(fēng)險導(dǎo)致標(biāo)的物的毀損、滅失。所以確定貨物運(yùn)輸中的風(fēng)險由誰承擔(dān)是一個非常重要并且十分現(xiàn)實的問題。規(guī)定其風(fēng)險由買方承擔(dān)的理由是買方所處的地位使他能在目的地及時檢驗貨物，在發(fā)現(xiàn)貨物受損時便于采取必要的措施，包括減輕損失，及時向有責(zé)任的承運(yùn)人請求賠償以及向保險人索賠等。某些國際貿(mào)易慣例也確定了這樣的原則，如采取FOB、CIF和CFR條件訂立買賣合同時，都是由買方承擔(dān)貨物在運(yùn)輸過程中的風(fēng)險。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　第一百四十六條 出賣人按照約定或者依照本法第一百四十一條第二款第二項的規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。

　　【釋義】本條是關(guān)于買受人不履行接收標(biāo)的物義務(wù)情況下，標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險承擔(dān)的規(guī)定。

　　本法第一百四十一條第二款第二項規(guī)定，當(dāng)事人未約定交付地點或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，如果標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點，那么出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點交付標(biāo)的物;不知道標(biāo)的物在某一地點的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標(biāo)的物。總之，這種情況就是出賣人有義務(wù)在某一地點將標(biāo)的物交付給買受人。在合同約定的交付期限屆至?xí)r，如果標(biāo)的物已經(jīng)特定于合同項下而且出賣人已經(jīng)完成了必要的交付準(zhǔn)備工作，讓買受人能夠取得標(biāo)的物，如將標(biāo)的物適當(dāng)包裝，刷上必要的標(biāo)志，并向買受人發(fā)出通知讓其提貨等，則標(biāo)的物就處在了可以交付買受人處置的狀態(tài)。如果這時買受人違反合同的約定沒有接收標(biāo)的物，那么按照該條的規(guī)定，買受人就從違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。

　　第一百四十七條 出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。

　　【釋義】本條是關(guān)于出賣人交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的義務(wù)與標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險承擔(dān)的關(guān)系的規(guī)定。

　　本條適用的范圍主要是買賣合同涉及標(biāo)的物運(yùn)輸?shù)那闆r。

　　本章規(guī)定，當(dāng)事人可以在買賣合同中約定保留標(biāo)的物所有權(quán)的條款。該條款可以約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。在涉及標(biāo)的物運(yùn)輸?shù)馁I賣合同中，出賣人不向買受人移交有關(guān)標(biāo)的物的單證，其性質(zhì)可以由當(dāng)事人在合同中約定，當(dāng)事人可以約定這就是出