一、概念

侵犯著作權(quán)罪(刑法第217條)，是指以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可復制發(fā)行其文字、音像、計算機軟件等作品，出版他人享有專有出版權(quán)的圖書，未經(jīng)制作者許可復制發(fā)行其制作的音像制品，制作、出告假冒他人署名的美術(shù)作品，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的行為。

二、犯罪構(gòu)成

(一)客體要件

本罪侵犯的客體是國家的著作權(quán)管理制度以及他人的著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益。

所謂著作權(quán)，也稱版權(quán)，是作者或其他著作權(quán)人對已經(jīng)創(chuàng)作出來的文學、藝術(shù)和科學作品所享有的專有權(quán)利。著作權(quán)是知識產(chǎn)權(quán)的重要組成部分。為了保護著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益不受侵犯，促進我國社會主義文化和科學事業(yè)發(fā)展，1990年全國人大常委會通過了《中華人民共和國著作權(quán)法》，使我國的著作權(quán)法律保護體系基本確立。但是，《著作權(quán)法》沒有對侵犯著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的行為規(guī)定刑事制裁條款，因而不能對一些嚴重侵犯著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益行為通過追究刑事責任予以有效懲治，使著作權(quán)的法律保護存在缺憾。有鑒于此，1994年7月5日全國人大常委會通過了《關(guān)于懲治侵犯著作權(quán)的犯罪的決定》。該決定在我國刑事立法上首次規(guī)定了侵犯著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的犯罪，使我國對著作權(quán)的法律保護達到一個新的水準，因而具有重要的現(xiàn)實意義。本條即根據(jù)該決定修改而成。根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定，著作權(quán)包括以下五個方面的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)：發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)、使用權(quán)和獲得報酬權(quán);與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益主要是指出版者、表演者、錄音錄像制作者等擁有的著作鄰接權(quán)。侵犯著作權(quán)罪即是對上述著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的直接侵犯，同時為了加強對著作權(quán)的管理，《著作權(quán)法》對作品范圍、著作權(quán)內(nèi)容、歸屬及保護期限、侵犯著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的行為及法律責任等均作了明確規(guī)定，其目的是通過對著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的保護，鼓勵人們創(chuàng)作和推廣智力成果的積極性，促進我國科學文化事業(yè)的發(fā)展繁榮。如果對著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益進行侵犯，其行為已不僅具有民事侵權(quán)性質(zhì)，而且在嚴重情況下同時侵犯了國家和社會利益。因此本罪侵犯的客體應(yīng)是國家的著作權(quán)管理制度以及他人著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的統(tǒng)一。

本罪的犯罪對象是他人的作品、圖書、錄音、錄像制品和假冒他人署名的美術(shù)作品。所謂作品，是指人們借以表現(xiàn)自己思想、情感的文學、藝術(shù)和科學方面的智力成果。依照《著作權(quán)法》第三條的規(guī)定，作品包括下列文學、藝術(shù)和自然科學、社會科學、工程技術(shù)等作品：(1)文字作品;(2)口述作品;(3)音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品;(4)美術(shù)、攝影作品;(5)電影、電視、錄像作品;(6)工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙及其說明;(7)地圖、示意圖等圖形作品;(8)計算機軟件;(9)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。圖書，是指作品經(jīng)出版者編輯加工、版式設(shè)計、封面設(shè)計等技術(shù)處理并排版、印刷、裝訂后予以發(fā)行的書刊出版物。錄音錄像制品，是指任何有聲音的原始錄制品或電影、電視、錄像作品以外的任何有伴音或者無伴音的連續(xù)相關(guān)形象的原始錄制品。假冒他人署名的美術(shù)作品，是指自己或請人制作而在其上面冒署其他人姓名的美術(shù)作品。如果侵犯的對象不屬于上述范圍的，則不構(gòu)成本罪。

(二)客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為侵犯著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益，情節(jié)嚴重的行為。

我國《著作權(quán)法》第15條、第16條規(guī)定了15種侵犯著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的行為，但是根據(jù)本條規(guī)定，只有下列四種侵權(quán)行為可以構(gòu)成本罪：1、未經(jīng)著作權(quán)人許可，復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的行為。未經(jīng)著作權(quán)人許可即指未經(jīng)過著作權(quán)人的同意。著作權(quán)人一般指作者，也可能是其他依法享有著作權(quán)的公民、法人或非法人單位。根據(jù)《著作權(quán)法》規(guī)定，由法人或非法人單位主持，代表法人或非法人單位意志創(chuàng)作，并由法人或非法人單位承擔責任的作品，法人或非法人單位視為作者，享有著作權(quán);演繹作品著作權(quán)由演繹人享有，合作作品著作權(quán)由合作作者共同享有，如其中的作品可以單獨或分割使用的，其作者可以單獨享有著作權(quán);電影、電視、錄像作品的導演、編劇、作詞、作曲、攝影等作者享有署名權(quán)，著作權(quán)其他權(quán)利由制片者享有，如果劇本、音樂等可以單獨使用的，其作者有權(quán)單獨行使其著作權(quán)。任何未經(jīng)上述人員同意而使用其作品的，均屬于未經(jīng)著作權(quán)人許可的行為。

根據(jù)《著作權(quán)法實施條例》規(guī)定，復制是指以印刷、復印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或多份的行為;發(fā)行是指為滿足公眾合理需求，通過出售、出租等方式向公眾提供一定數(shù)量的作品復印件。根據(jù)本條規(guī)定，復制與發(fā)行是緊密聯(lián)系在一起的整體行為，應(yīng)同時具備才構(gòu)成本罪，如果僅僅具備其中一個方面的則不符合本罪行為特征。當然不同行為人事先通謀而分別實施復制、發(fā)行的，屬于共同犯罪，仍然可以構(gòu)成本罪。

2、出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的行為出版是指把作品編輯加工后，經(jīng)過復制向公眾發(fā)行的行為。出版實際上是一種特殊的復制發(fā)行。出版者出版圖書，一般需要經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)而取得對作品的專有出版權(quán)。專有出版權(quán)是指出版者對著作權(quán)人交付的作品在合同規(guī)定的時間、地點以原版、修訂版方式制作成圖書并予以發(fā)行的獨占權(quán)利。它是一種與著作權(quán)有關(guān)的重要權(quán)益，同樣具有排他性，他人不得行使，否則構(gòu)成侵權(quán)。

3、未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復制發(fā)行其制作的錄音錄像的行為這是一種侵犯錄音錄像制作者著作鄰接權(quán)的行為。錄音錄像制作者即制作錄音錄像制品的人，由于他們不僅投入了一定的人力、物力和財力，更付出了相當?shù)莫殑?chuàng)性勞動，對其制作的音像制品也依法享有許可他人復制發(fā)行并獲得報酬的權(quán)利，他人未經(jīng)許可復制發(fā)行其音像制品的，當然是對其權(quán)利的侵犯。

4、制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的行為這是一種借他人之名非法牟利的行為。它不僅侵犯了他人的人身權(quán)(主要是署名權(quán))，而且必然會影響他人美術(shù)作品的銷售，從而間接侵犯他人的財產(chǎn)權(quán)。同時這種行為還欺騙了社會公眾，對我國文化市場秩序具有相當?shù)奈：Γ虼藨?yīng)予以懲治。值得探討的是，本條把“制作”與“出售”以頓號分開作并列規(guī)定是否意味著有其中之一行為即可構(gòu)成本罪?我們認為，結(jié)合構(gòu)成本罪的前面三種行為方式，此處應(yīng)理解為“制作并出售”或“為出售而制作”才構(gòu)成本罪，這樣其與“復制發(fā)行”和“出版”一樣作為本罪在客觀方面的行為表現(xiàn)之一才有其合理性。從主觀上看，也只有既制作并出售或為出售而制作才能表明行為人具有營利的目的。根據(jù)本條規(guī)定，上述四種情形還必須是違法所得的數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的才構(gòu)成本罪。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用(全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治侵犯著作權(quán)的犯罪的決定)若干問題的解釋》第二條規(guī)定，個人違法所得數(shù)額在二萬元以上，單位違法所得數(shù)額在十萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)樁較大”;具有下列情形之一的，屬于“有其他嚴重情節(jié)”：因侵犯著作權(quán)曾經(jīng)兩次以上被追究行政責任或者民事責任，又侵犯著作權(quán)的;個人非法經(jīng)營數(shù)額在十萬元以上，單位非法經(jīng)營數(shù)額在支十萬元以上的;造成其他嚴重后果或者具有其他嚴重情節(jié)的。

(三)主體要件

本罪的主體為一般主體，既包括達到刑事責任年齡，并具有刑事責任能力的自然人，也包括經(jīng)國家批準和未經(jīng)國家批準從事出版、發(fā)行活動的單位。依本節(jié)第220條之規(guī)定，單位犯本罪的，實行兩罰制，即對單位判處罰金，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依本條規(guī)定追究刑事責任。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，并且具有營利的目的。如果行為人出于過失，如誤認為他人作品已過保護期而復制發(fā)行，或雖系故意，但由于追求名譽等非營利目的的，則不能構(gòu)成本罪。

三、認定

(一)本罪與非罪的界限區(qū)分侵犯著作權(quán)罪與非罪的界限主要應(yīng)把握以下幾點：

1、復制、出版或制作行為有無合法根據(jù)，是區(qū)分侵犯著作權(quán)罪與非法的重要標準。合法的復制、出版或制作行為包括：(1)經(jīng)著作權(quán)人許可的行為，根據(jù)《著作權(quán)法》第23條規(guī)定：“使用他人作品應(yīng)當同著作權(quán)人訂立合同或者取得許可”。(2)未經(jīng)著作權(quán)人許可，但在法律規(guī)定的合理范圍內(nèi)使用其作品的行為。我國《著作權(quán)法》第22條規(guī)定，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可的作品的合理使用范圍包括：A為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品。B為介紹、評論某一作品或者說明某一間題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品;C為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播、電視節(jié)目或者新聞紀錄影片中引用已經(jīng)發(fā)表的作品;D報紙、期刊、廣播電臺、電視臺刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外;E為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行;F國家機關(guān)為執(zhí)行公務(wù)使用已經(jīng)發(fā)表的作品;G圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品;H免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品;J對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像。K作品超過權(quán)利保護期的。另外，將己經(jīng)發(fā)表的漢族文字作品翻譯成少數(shù)民族文字在國內(nèi)出版發(fā)行，或?qū)⒁呀?jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版，均可以不經(jīng)著作權(quán)人許可。凡不經(jīng)著作權(quán)人許可即可在法律限定范圍使用的作品使用者可以不向著作權(quán)人支付報酬，但應(yīng)當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照《著作權(quán)法》享有的其他權(quán)利。司法實踐中，在查處侵犯著作權(quán)罪時，應(yīng)注意掌握《著作權(quán)法》中有關(guān)著作權(quán)人及其權(quán)利、著作權(quán)歸屬、權(quán)利的保護期、權(quán)利的限制等規(guī)定，分清侵犯著作權(quán)和合法使用作品的界限，以準確懲治侵犯著作權(quán)的犯罪行為，保護著作權(quán)人、合法使用人等的合法權(quán)益。

2、要注意掌握數(shù)額標準，正確區(qū)別侵犯著作權(quán)罪和民事侵權(quán)行為。違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)，是區(qū)別侵犯著作權(quán)罪和民事侵權(quán)行為的重要標準。雖有侵犯著作權(quán)的行為，但沒有達到違法所得數(shù)額較大或者情節(jié)并不嚴重的，屬于一般民事侵權(quán)行為，不能作為犯罪處理。根據(jù)最高人民法院所作的司法解釋，這里的“違法所得數(shù)額較大”是指個人違法所得數(shù)額在2萬元以上，單位違法所得數(shù)額在10萬元以上;“有其他嚴重情節(jié)”是指：(1)因侵犯著作權(quán)曾經(jīng)兩次以上被追究行政責任或者民事責任，又侵犯著作權(quán)的;(2)個人非法經(jīng)營數(shù)額在l0萬元以上，單位非法經(jīng)營數(shù)額在50萬元以上的;(3)造成其他嚴重后果或具有其他嚴重情節(jié)的。以上內(nèi)容，是區(qū)分侵犯著作權(quán)行為屬刑事犯罪與民事侵權(quán)性質(zhì)的具體標準，應(yīng)注意掌握。(二)本罪與生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪的界限兩者在犯罪對象上不同，侵犯著作權(quán)罪的犯罪對象是受著作權(quán)法保護的精神文化產(chǎn)品，這與生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪的犯罪對象不同。生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品罪的犯罪對象是摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格冒充合格的產(chǎn)品，這些產(chǎn)品一般為生產(chǎn)、生活資料用品。

四、處罰

1、自然人犯本罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。情節(jié)特別嚴重，是指違法所得數(shù)額巨大或者具有其他特別嚴重的情節(jié)。所謂違法所得數(shù)額巨大，根據(jù)有關(guān)司法解釋的規(guī)定，是指個人違法所得數(shù)額即獲利數(shù)額在10萬元以上，或單位違法所得數(shù)額在50萬元以上。所謂其他特別嚴重情節(jié)，是指具有下列情形之一者：(1)因侵犯著作權(quán)被追究刑事責任，又犯侵犯著作權(quán)罪的;(2)個人非法經(jīng)營數(shù)額在100萬元以上，單位非法經(jīng)營數(shù)額在500萬元以上的;(3)造成其他特別嚴重后果或者具有其他特別嚴重情節(jié)的。

2、單位犯本罪的，對單位判處罰金，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依本條規(guī)定追究刑事責任。

五、法條及司法解釋

[刑法條文]

第二百一十七條以營利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

(一)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的;

(二)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的;

(三)未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復制發(fā)行其制作的錄音錄像的。

(四)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。

第二百二十條單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。

[相關(guān)決定]

全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定(2000.12.28);

三、為了維護社會主義市場經(jīng)濟秩序和社會管理秩序，對有下列行為之一，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責任：

(三)利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯他人知識產(chǎn)權(quán);

八、利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯他人合法權(quán)益，構(gòu)成民事侵權(quán)的，依法承擔民事責任。

[司法解釋]

最高人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

(1998.12.17法釋[1998]30號)

第二條以營利為目的，實施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一，個人違法所得數(shù)額在五萬元以上，單位違法所得數(shù)額在二十萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額較大”;具有下列情形之一的，屬于“有其他嚴重情節(jié)”：

(一)因侵犯著作權(quán)曾經(jīng)兩次以上被追究行政責任或者民事責任，兩年內(nèi)又實施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一的;

(二)個人非法經(jīng)營數(shù)額在二十萬元以L，單位非法經(jīng)營數(shù)額在一百萬元以上的;

(三)造成其他嚴重后果的。

以營利為目的，實施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一，個人違法所得數(shù)額在二十萬元以上，單位違法所得數(shù)額在一百萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額巨大”;具有下列情形之一的，屬于“有其他特別嚴重情節(jié)”：

(一)個人非法經(jīng)營數(shù)額在一百萬元以上，單位非法經(jīng)營數(shù)額在五百萬元以上的;

(二)造成其他特別嚴重后果的。

第三條刑法第二百一十七條第(一)項中規(guī)定的“復制發(fā)行”，是指行為人以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可而實施的復制、發(fā)行或者既復制又發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的行為。

第五條實施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)行為，又銷售該侵權(quán)復制品，違法所得數(shù)額巨大的，只定侵犯著作權(quán)罪，不實行數(shù)罪并罰。

實施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)的犯罪行為，又明知是他人的侵權(quán)復制品而予以銷售，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當實行數(shù)罪并罰。

第十六條出版單位與他人事前通謀，向其出售、出租或者以其他形式轉(zhuǎn)讓該出版單位的名稱、書號、刊號、版號，他人實施本解釋第二條、第四條、第八條、第九條、第十條、第十一條規(guī)定的行為，構(gòu)成犯罪的，對該出版單位應(yīng)當以其犯論處。

第十七條本解釋所稱“經(jīng)營數(shù)額”，是指以非法出版物的定價數(shù)額乘以行為人經(jīng)營的非法出版物數(shù)量所得的數(shù)額。

本解釋所稱“違法所得數(shù)額”，是指獲利數(shù)額。

非法出版物沒有定價或者以境外貨幣定價的，其單價數(shù)額應(yīng)當按照行為人實際出售的價格認定。

最高人民法院《關(guān)于進一步加強知識產(chǎn)權(quán)司法保護的通知》

(1994.9.29法發(fā)[1994]111號

二、……人民法院審理知識產(chǎn)權(quán)案件，要嚴格適用《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》、《中華人民共和國著作權(quán)法》和《中華人民共和國反不正當競爭法》等法律、法規(guī)以及我國參加或者締結(jié)的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的國際條約，充分、平等、及時地保護當事人的合法權(quán)益，嚴厲制裁各類侵犯知識產(chǎn)權(quán)的違法行為。對民事侵權(quán)行為，除依法責令侵權(quán)人承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任外，還可以根據(jù)案件具體情況依法對行為人給予必要的沒收非法所得、罰款或者拘留等制裁。