租賃權(quán)和抵押權(quán)分別是什么？租賃權(quán)與抵押權(quán)要如何確定？律霸小編為大家整理了租賃權(quán)與抵押權(quán)的相關(guān)法律知識，請閱讀下面的文章進行詳細的了解。

如何確定租賃權(quán)與抵押權(quán)

租賃權(quán)雖然為債權(quán)，但與其他債權(quán)不同。我國《合同法》第二百二十九?條規(guī)定，“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同效力。”即?租賃合同有效成立后，出租方買賣租賃物，租賃合同對租賃物的買受人繼續(xù)有?效，承租人對租賃物可以依法行使租賃權(quán)，承租人可以對抗出租方以及出租方以外的任何第三人，此即通常所說的“買賣不破租賃”原則。“買賣不破租賃”是租賃權(quán)物權(quán)化的重要表現(xiàn)。不動產(chǎn)抵押是通過不轉(zhuǎn)移不動產(chǎn)標的物占?有來實現(xiàn)抵押物所有人對抵押物的使用、收益的目的。也就是說抵押人可以在?抵押物上享有占有、使用、收益的權(quán)利。抵押權(quán)人支配的僅是擔保物的交換價?值，所以抵押權(quán)成立后，抵押人仍享有直接支配抵押物并使用收益的權(quán)利，也?可交給第三人使用。

抵押權(quán)區(qū)別于租賃權(quán)的特點表現(xiàn)在：①抵押權(quán)僅僅是價值上的優(yōu)先權(quán)，而?非對物的直接支配權(quán);②租賃權(quán)僅僅是對抵押物一定期限內(nèi)轉(zhuǎn)移占有、使用?權(quán)，而不轉(zhuǎn)移抵押物的所有權(quán);③設(shè)立抵押權(quán)的目的在于確保主債權(quán)的實現(xiàn),抵押人通過出租抵押物獲取租金受益，從而增強抵押人清償債務(wù)的能力，這對?抵押人和抵押權(quán)人都是有利的。但在處理具有租賃權(quán)和抵押權(quán)的同一不動產(chǎn)?時，因租賃權(quán)中承租權(quán)是具有一種自擔保功能的債權(quán)，如《合同法》第二百?二十九條規(guī)定：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效?力。第二百三十條的規(guī)定：出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當在出賣之前的合理期?限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利。第二百三十四條規(guī)?定承租人在房屋租賃期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同?租賃該房屋。可見承租權(quán)之所以區(qū)別于-?般債權(quán)，就在于承租權(quán)的物權(quán)化，集?中表現(xiàn)在對抗不動產(chǎn)所有權(quán)之買受人以及該對不動產(chǎn)在同等條件下的優(yōu)先購買416權(quán)。承租權(quán)的這些特性基于不動產(chǎn)，為法律所設(shè)定，不需當事人的約定。筆者?認為，租賃權(quán)中的承租權(quán)本身即具有擔保功能。立法者之所以設(shè)定承租權(quán)的自?擔保功能，是因為與出租人相比而言，大多數(shù)承租人在經(jīng)濟上處于弱勢，而且?具有流動的特性，著重保護承租人，有利于社會經(jīng)濟關(guān)系的穩(wěn)定，但抵押權(quán)的?實現(xiàn)往#又和租賃權(quán)發(fā)生沖突。例如：將已設(shè)定了抵押權(quán)的標的物出租給他?人，或者是已出租的財產(chǎn)設(shè)定抵押，對抵押權(quán)的實現(xiàn)要求拍賣或者變賣抵押物?時，原租賃合同是解除還是繼續(xù)維持，在抵押物上的這一負擔，會影響到抵押?物的拍賣或者變賣，由于法律欠完善，也為抵押權(quán)人實現(xiàn)抵押權(quán)設(shè)置了障礙。

(二)已出租的房屋被抵押時的處理.由于抵押人在已出租財產(chǎn)上為他人設(shè)定抵押權(quán)后，所有人可以繼續(xù)使用該?抵押物，這種用益關(guān)系不得對抗經(jīng)拍賣取得抵押物所有權(quán)的第三人。但抵押物?的承租人享有的租賃權(quán)不因拍賣、變賣而消滅。《擔保法》第四十八條以及?《關(guān)于擔保法若干問題的解釋》第六十五條都規(guī)定了?“抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合?同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人繼續(xù)有效”。租賃權(quán)成立在先，抵押權(quán)設(shè)定在?后的情況下，給予租賃權(quán)對抗抵押權(quán)的效力，換言之，買受人要受到租賃合同?的約束。具體說，抵押權(quán)設(shè)定時，抵押物已經(jīng)存在租賃關(guān)系，買受人自然應(yīng)當?忍受這種關(guān)系存在于抵押物上的法律后果，這也符合《合同法》第二百二十?九條“買賣不破租賃”原則。可見，在出賣或拍賣房屋時，承租人在同等條?件下享有優(yōu)先購買權(quán)和承租權(quán)的情況下，損失的自然是抵押權(quán)人，由于抵押權(quán)?只是一種優(yōu)先受償權(quán)，而不是優(yōu)先獲得抵押物的所有權(quán)利。然而，現(xiàn)實中常常?發(fā)生抵押人逃避債務(wù)的情形。為了在司法上便于強制執(zhí)行，筆者認為，當租賃?權(quán)與抵押權(quán)在同一標的物并存時，應(yīng)當注意以下幾點：

第一，強調(diào)登記制度效力。《擔保法》第四十八條“抵押人將已出租的財?產(chǎn)抵押”，這里所指的“已出租”究竟是指的租賃合同成立的，還是要具備其?他要件，并不明確，這是問題關(guān)鍵。《合同法》第四十四條明確規(guī)定：依法成?立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)應(yīng)當辦理批準、登記手續(xù)生效的，?依照其規(guī)定。不動產(chǎn)抵押權(quán)以登記為生效要件，故辦理登記抵押合同生效，成?立時間容易確定。但不動產(chǎn)租賃權(quán)何時具備對抗抵押權(quán)的要件，各國則有不同?規(guī)定。我國對此問題未作規(guī)定。筆者認為，對于不動產(chǎn)租賃權(quán)也宜采用登記對?抗主義。我國《憲法》第九十條和《立法法》第七十一條均規(guī)定國務(wù)院各部?委可以在自己權(quán)限范圍內(nèi)制定規(guī)章。建設(shè)部頒布的《城市房屋租賃管理辦法》?第十三條規(guī)定：“房屋租賃實行登記備案制度。簽訂、變更、終止租賃合同?的，當事人應(yīng)當向房屋所在地市、縣人民政府房地產(chǎn)管理部門登記備案。”也?就是說，未經(jīng)登記的，不能對抗后設(shè)立的抵押權(quán)，更符合法律精神，這樣，至少有三個優(yōu)點：①租賃權(quán)作為債權(quán)，其成立無須向他人昭示，故不以登記為成?立要件，但立法承認其有對抗力，則應(yīng)當有相應(yīng)的公示方法，否則以未公示的?權(quán)利對抗第三人，對第三人有失公允。②不動產(chǎn)租賃關(guān)系一般無法通過占有的?方式來判斷，所以以登記來確定租賃關(guān)系較為合理。③同時以登記作為對抗要?件可以準確記載租賃權(quán)產(chǎn)生對抗力的時間，避免抵押人與承租人合謀前置租賃?關(guān)系時間。所以《擔保法》第四十八條“已出租”應(yīng)視為不動產(chǎn)租賃合同巳?辦理登記，如果未辦理登記，應(yīng)不能對抗巳登記的抵押合同。

第二，抵押權(quán)人尋求司法救濟。我國法律將租賃權(quán)列入物權(quán)范疇，承認其?對抗力。《合同法》第二§*二十九條、第二百三十條規(guī)定，承租人對承租在前?的不動產(chǎn)有買賣不破租賃及優(yōu)先購買權(quán)，及最髙人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行?〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第一百一十八條規(guī)定：出租人出賣出?租房屋，應(yīng)提前三個月通知承租人。承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權(quán)。?未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告房屋買賣無效。《擔保?法》第四十八條規(guī)定：抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當書面告知承租人，?原租賃合同繼續(xù)有效。這些條款都極大地保護了承租人的地位。而且《合同?法》第二十四條規(guī)定：租賃期限不得超過二十年。超過二十年的超過部?分無效。這樣，就同一標的物上的租賃權(quán)與抵押權(quán)而言，對抵押權(quán)在法律上保?護顯得很蒼白。如果承租人與抵押人合謀，在現(xiàn)今登記制度不健全的情況下，?如何保護抵押權(quán)人的利益顯得尤為重要。一般情況下，租賃物設(shè)定抵押權(quán)時,抵押權(quán)人知道或者應(yīng)當知道租賃權(quán)對抵押權(quán)的影響，以及抵押物上存在租賃權(quán)?負擔的事實，并在抵押額度上有所保留，且自愿接受了這一負擔，法院會依據(jù)?事實，充分考慮租賃權(quán)的存在，對抵押物的評估拍賣做出正確處理。但如果是?抵押人與承租人惡意串通，這對抵押權(quán)人將非常不利。我國《合同法》第五?十二條規(guī)定有下列情形之一，合同無效：……(二)惡意串通，損害國家、?集體或者第三人利益……。也就是說，如果抵押人為逃避債務(wù)與承租人惡意串?通行為，抵押權(quán)人可以依事實和證據(jù)，向人民法院另行起訴，要求認定租賃合?同無效。而且現(xiàn)代科學技術(shù)很發(fā)達，只要通過鑒定，就能確認租賃合同與抵押?合同的時間前后，從而認定承租人與抵押人是否有串通和惡意。原來的執(zhí)行案?件可以中止執(zhí)行。待無效合同案件結(jié)案后，再予以執(zhí)行。其損失可由抵押人和?承租人共同承擔。

第三，在抵押權(quán)中引入刑罰條款。《擔保法》第四十八條規(guī)定，抵押人將?已出租的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效。該條款對?承租人進行保護，而且就算沒有告知承租人，該租賃合同也能對抗抵押合同。?但對于抵押權(quán)的卻沒有說明告知義務(wù)，有時也很難做到防范風險。為了維護正常經(jīng)濟秩序，筆者認為，在登記制度未盡完善情況下，也可以完善這一條款，?對抵押權(quán)人，抵押人也應(yīng)當履行告知義務(wù)，如不履行，實際上就是詐騙行為。?根據(jù)《刑法》第二百二十四條的規(guī)定：有下列情形之一，以非法占有為目的，?在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當事人財物，數(shù)額較大的，處以三年以下?有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金……。抵押人把已出租不動產(chǎn)抵押，不?告知抵押權(quán)人，抵押人有明顯的欺詐故意，情節(jié)嚴重的，就符合刑法第二百二十?四條的主客觀要件。所以在《擔保法》第四十八條可以加人第二款：抵押人將?已出租的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當將出租情況書面告知抵押權(quán)人，未履行告知義務(wù)，情?節(jié)惡劣的，可以比照刑法第二百二卜四條處理。如果對這一條款完善，防止抵押?人與承租人的惡意串通，法院在執(zhí)行過程中，也減少了不必要的糾紛。

(三)已抵押的財產(chǎn)被出租時的處理

抵押權(quán)在被擔保的債權(quán)無法受償時，對抵押物進行折價處分(拍賣變賣)?后從其所得的價金中得到優(yōu)先受償，這就是抵押權(quán)的實現(xiàn)。抵押人將抵押物設(shè)?立抵押之后，其抵押物的物權(quán)仍歸抵押人所有，抵押人依法享有占用、使用、?收益、處分的權(quán)利，抵押人完全可以在抵押物抵押期間將其抵押物出租，從而?形成了抵押物上的租賃權(quán)。抵押權(quán)先于租賃權(quán)而設(shè)定，從抵押權(quán)和租賃權(quán)制度?的立法價值及其法律性質(zhì)上進行解釋，經(jīng)抵押財產(chǎn)出租的，不適用買賣不破租?賃原則，抵押權(quán)優(yōu)于租賃權(quán)，雖然租賃權(quán)具有物權(quán)的屬性，仍然不能優(yōu)于擔保?物權(quán)的效力，故租賃權(quán)不能影響抵押權(quán)的實現(xiàn)。雖然《擔保法》沒有規(guī)定，?但是在《關(guān)于擔保法若干問題的解釋》第六十六條作出規(guī)定：抵押人將已抵?押的財產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。抵押人將?已抵押的財產(chǎn)出租時，如果抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人?對出租抵押物造成承租人的損失承擔賠償責任;如果抵押人已書面告知承租人?該財產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔。由于有這?一條款的出現(xiàn)，法院在執(zhí)行過程中，一般對抵押物以無負擔的方式予以拍賣，清?償其所擔保的債權(quán)。而且由于這一條款的出現(xiàn)，在執(zhí)行過程中，糾紛也很少。