目前我國有關(guān)破產(chǎn)的法律和司法解釋對(duì)破產(chǎn)企業(yè)未履行合同的處置問題的規(guī)定過于籠統(tǒng)，不夠具體。 我國的司法實(shí)踐，就破產(chǎn)企業(yè)尚未履行合同的解除或繼續(xù)履行的選擇權(quán)問題、選擇解除或繼續(xù)履行合同的標(biāo)準(zhǔn)問題、解除合同后合同相對(duì)人的損害救濟(jì)問題、繼續(xù)履行合同的給付問題等四個(gè)方面的未予明確。破產(chǎn)企業(yè)尚未履行合同的解除或繼續(xù)履行的選擇權(quán)由破產(chǎn)清算組行使；破產(chǎn)清算組就解除或繼續(xù)履行合同作出選擇時(shí)，應(yīng)統(tǒng)觀全局，權(quán)衡利弊，除考慮維護(hù)破產(chǎn)債權(quán)人權(quán)益和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)利益外，還應(yīng)兼顧保護(hù)合同相對(duì)人的利益；因破產(chǎn)清算組解除合同給合同相對(duì)人造成的損害，損害賠償額應(yīng)作為破產(chǎn)債權(quán)；破產(chǎn)清算組履行合同接受的給付應(yīng)作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，履行合同產(chǎn)生的債務(wù)負(fù)擔(dān)應(yīng)作為破產(chǎn)費(fèi)用，先于破產(chǎn)債權(quán)獲優(yōu)先撥付，破產(chǎn)清算組要求繼續(xù)履行合同，合同相對(duì)人按合同約定應(yīng)獲得全額的債權(quán)。

《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》（以下簡稱《破產(chǎn)法》）第26條第1款規(guī)定：“對(duì)破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，清算組可以決定解除或者繼續(xù)履行。”至于何種情形下清算組應(yīng)該解除或者繼續(xù)履行合同，解除合同后合同相對(duì)人的損害如何得到救濟(jì)，目前有關(guān)破產(chǎn)的法律和司法解釋對(duì)此未作明確的規(guī)定，造成清算組在破產(chǎn)清算過程中隨意性較大，適用標(biāo)準(zhǔn)往往不同，不利于保護(hù)破產(chǎn)企業(yè)和合同相對(duì)人的合法權(quán)益，也容易引發(fā)債權(quán)人與清算組之間的矛盾沖突。

各國破產(chǎn)法一般賦予破產(chǎn)管理人對(duì)于在破產(chǎn)宣告時(shí)雙方均未履行或者未履行完畢的合同之履行或者解除以選擇權(quán)，如日本破產(chǎn)法第59條規(guī)定：“關(guān)于雙務(wù)契約，破產(chǎn)人及契約對(duì)方在破產(chǎn)宣告時(shí)未履行完了時(shí)，破產(chǎn)管理人得依其選擇解除契約、履行破產(chǎn)人的債務(wù)或者請(qǐng)求契約對(duì)方履行債務(wù)。”根據(jù)美國聯(lián)邦破產(chǎn)法典第365條的規(guī)定，受托人有權(quán)決定保留或者解除任何有效合同。根據(jù)美國學(xué)者的解釋，所謂“有效合同”是指在破產(chǎn)時(shí)仍有留待合同當(dāng)事人履行義務(wù)的合同。我國《破產(chǎn)法》第26條也明確規(guī)定：對(duì)破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，清算組可以決定解除或者繼續(xù)履行。該法條賦予了破產(chǎn)清算組對(duì)破產(chǎn)企業(yè)尚未履行合同的處置權(quán)，排除了合同相對(duì)人解除或者繼續(xù)履行合同的選擇權(quán)。企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，即喪失了民事主體資格，而以破產(chǎn)企業(yè)清算組的名義接管破產(chǎn)企業(yè)，履行清理、回收、管理、處分破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)等清算職能。雖然我國破產(chǎn)法將債務(wù)人破產(chǎn)事件作為解除合同的法定事由，但破產(chǎn)企業(yè)尚未履行的合同，并不因企業(yè)破產(chǎn)而當(dāng)然解除，為保護(hù)全體債權(quán)人的利益，使清算工作能順利開展，合同也不能無條件地繼續(xù)履行，因此法律必須規(guī)定由清算組來處置破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，或者解除，或者繼續(xù)履行。合同相對(duì)人之所以沒有對(duì)破產(chǎn)企業(yè)尚未履行合同的解除或者繼續(xù)履行的選擇權(quán)，主要基于其與清算組保護(hù)范圍不同的原因，合同相對(duì)人保護(hù)的是其個(gè)人利益，而清算組保護(hù)的是各方當(dāng)事人的利益。如果賦予合同相對(duì)人解除或者繼續(xù)履行的選擇權(quán)，他只會(huì)根據(jù)有利于本人的情況作出選擇，甚至作出利用破產(chǎn)事由來達(dá)到規(guī)避法律，滿足個(gè)人利益的行為，而損害其他大多數(shù)債權(quán)人的合法權(quán)益。因此破產(chǎn)企業(yè)尚未履行合同的解除或繼續(xù)履行的選擇權(quán)只能歸清算組行使，清算組行使選擇權(quán)是一種單方法律行為，無須另一方當(dāng)事人的意思表示，合同相對(duì)人只能被動(dòng)地等待選擇。

雖然我國破產(chǎn)法將破產(chǎn)企業(yè)尚未履行合同的解除或繼續(xù)履行的選擇權(quán)賦予清算組，而合同相對(duì)人沒有選擇權(quán)，如果清算組遲遲不作出選擇，會(huì)使合同相對(duì)人處在十分不安的狀態(tài)中， 法律應(yīng)規(guī)定合同相對(duì)人在知悉企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，有催告清算組在合理的期間內(nèi)決定繼續(xù)履行或解除合同的權(quán)利。清算組應(yīng)當(dāng)及時(shí)給予答復(fù)，未在合理的期間內(nèi)答復(fù)，又不明確解除合同的，為保護(hù)合同相對(duì)人的利益，可視為合同已經(jīng)解除。

總之，應(yīng)對(duì)尚未履行合同是一個(gè)復(fù)雜的過程，法律事務(wù)的處理也是一項(xiàng)理論性、技術(shù)性都非常強(qiáng)的專業(yè)活動(dòng)，實(shí)踐證明，由具備一定法律知識(shí)和工作經(jīng)驗(yàn)的律師來處理法律事務(wù)，既可以防范法律糾紛，也可以更好地解決法律糾紛，最大限度地避免或降低經(jīng)濟(jì)損失，有效地保障公民、法人的合法權(quán)益。為了更好地幫您解決尚未履行合同問題，防止陷入法律誤區(qū)，您可以通過律霸委托當(dāng)?shù)赜薪?jīng)驗(yàn)的律師為您提供專業(yè)的法律服務(wù)，使您的合法權(quán)益得到最大限度的保護(hù)。

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