第一，自訴權(quán)的不當(dāng)擴(kuò)張會沖擊公訴的起訴裁量權(quán)。20世紀(jì)初，西方刑罰目的刑主義思潮興起，刑罰的教育功能得到了進(jìn)一步強(qiáng)化。有罪必罰的報(bào)應(yīng)刑思想的至尊地位受到了挑戰(zhàn)。報(bào)應(yīng)已不再是刑罰唯一的目的，刑事領(lǐng)域照耀著一些溫情脈脈的人文關(guān)懷的光芒。在刑事訴訟中的體現(xiàn)就是廣泛地采用起訴便宜主義。不起訴制度也體現(xiàn)了國家在該問題上的利益斟酌和價(jià)值選擇。公訴權(quán)不僅包括積極的公訴權(quán)，也包括消極公訴權(quán)即不起訴權(quán)。而依照我國現(xiàn)行刑訴法的法律規(guī)定，只要被害人對不起訴決定不服，就有權(quán)向人民法院提起自訴，這實(shí)際上是對檢察機(jī)關(guān)的起訴裁量權(quán)的否定。也就是說自訴權(quán)的不合理擴(kuò)張有否定公訴裁量權(quán)的危險(xiǎn)。這意味著對公訴的一種分割，從而導(dǎo)致人民檢察院喪失了終止刑事訴訟的最終決定權(quán)。由此可見造成這種公訴權(quán)與自訴權(quán)沖突的原因正是制度設(shè)計(jì)的不合理。

第二，公訴轉(zhuǎn)自訴案件使得自訴性質(zhì)更為模糊不清。我國刑訴法沒有明確什么是自訴，只是直接規(guī)定了自訴案件的范圍。在有的著作中，這樣定義自訴：“自訴是指有被害人或者他的法定代理人直接向法院提起訴訟的控訴方式。”[2]這個概念僅從形式意義上界定自訴，沒有指出自訴的實(shí)質(zhì)特征。而且從自訴與公訴雙軌的分野我們可以推知自訴案件必須是不太嚴(yán)重、對社會造成危害不大的犯罪。而且自訴案件侵犯的主要是公民個人的權(quán)益。被害人對這類案件訴權(quán)的行使與否，一般不會對國家、社會造成危害。自訴案件必須是依靠個人力量能承擔(dān)舉證的案件。不宜規(guī)定為自訴的案件，即使規(guī)定了也將因司法實(shí)踐中難以履行而淪為形式，反而不利于保護(hù)被害人的利益。我國公訴轉(zhuǎn)自訴在立法方式上采概括式，案件范圍既大且不確定。這就使自訴案件的范圍空前擴(kuò)大，許多社會危害性很大、舉證較難的犯罪也進(jìn)入了自訴領(lǐng)域。這類案件本身應(yīng)屬公訴性質(zhì)，其案件性質(zhì)并非不太嚴(yán)重、社會危害不大，其侵犯的主要也并不是被害人個人的利益。對于這種本應(yīng)由公訴機(jī)關(guān)追訴的犯罪，而由被害人以維護(hù)個人利益為目的提起自訴程序來恢復(fù)其所造成的社會危害，顯得既不適當(dāng)，救濟(jì)范圍也狹小的太多。事實(shí)上，在立法之初自訴案件的設(shè)計(jì)更多地考慮是司法資源的配置問題，認(rèn)為司法機(jī)關(guān)內(nèi)部存在著人員不足，素質(zhì)低下，經(jīng)費(fèi)缺乏，裝備落后，監(jiān)所擁擠等，已經(jīng)同大規(guī)模犯罪化立法所要求的大量

迅速地司法投入形成了鮮明反差。故而把更多的目光投注到最大化的追訴犯罪上面，而較少的考慮這類案件是否合乎自訴案件的特點(diǎn)。這類案件的加入把本就沒有明確的自訴概念進(jìn)一步模糊化。導(dǎo)致理論上的混亂和認(rèn)識上的不清楚。

第三，保護(hù)當(dāng)事人權(quán)利的初衷難以實(shí)現(xiàn)。公訴轉(zhuǎn)自訴案件設(shè)立之時(shí)的一個考慮是給被害人增加一個救濟(jì)渠道，但實(shí)踐中這種立法意圖實(shí)現(xiàn)的程度值得懷疑。把公訴案件轉(zhuǎn)為自訴案件后，控訴犯罪的舉證責(zé)任當(dāng)然得由被害人來承擔(dān)。由于這類案件多為難以查證或者缺乏其他定罪條件的“扯皮”案件，在公、檢機(jī)關(guān)憑借國家強(qiáng)制力都無法查證屬實(shí)的情況下，被害人承擔(dān)舉證責(zé)任不太現(xiàn)實(shí)。而且我國被害人權(quán)利極其有限，在修改刑事訴訟法后這種現(xiàn)象雖有所改觀，但沒有明確規(guī)定被害人有調(diào)查取證的權(quán)利，刑事訴訟法之明確規(guī)定了律師的取證權(quán)，然而被害人即使在律師的幫助下取證的渠道也是有限的。加之刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)比民事訴訟高，所以被害人及時(shí)調(diào)取到了一定的證據(jù)，其控訴也常常因證據(jù)不足而以失敗告終。法的運(yùn)行效果是檢驗(yàn)立法成敗的試金石，被害人具有書面意義上的起訴權(quán)并不意味著實(shí)際上實(shí)體權(quán)益得到了維護(hù)。

近代刑事訴訟對犯罪嫌疑人權(quán)利的關(guān)注和保護(hù)一浪高過一浪。公訴轉(zhuǎn)自訴會對犯罪嫌疑人產(chǎn)生何種影響呢?當(dāng)公訴機(jī)關(guān)根據(jù)其起訴斟酌權(quán)終止一個案件后，由于公訴轉(zhuǎn)自訴的存在犯罪嫌疑人可能再次陷入被追訴的境地。為了保證審判活動的順利進(jìn)行，犯罪嫌疑人必須隨傳隨到，人身自由受到妨礙，影響了其正常的工作和生活。這種“奉陪到底”的義務(wù)對犯罪嫌疑人是不公平的。[2]

第四，自訴權(quán)制約公訴權(quán)的預(yù)想落空。公訴轉(zhuǎn)自訴后，公安機(jī)關(guān)與檢察機(jī)關(guān)撤出訴訟程序，只有一些協(xié)助義務(wù)。它們已不再以訴訟主體的身份存在，也就是說置身于訴訟程序之外。由此可見“本應(yīng)履行法定職責(zé)使案件進(jìn)入公訴程序的原處理機(jī)關(guān)可以僅以其不予立案這一決定為條件就將案件輕而易舉地推給法院，反而讓人民法院按公訴案件不能調(diào)解的標(biāo)準(zhǔn)審理這些所謂的自訴案件，隨意增大人民法院的工作量和工作難度，把人民法院當(dāng)作萬能的消化器而原處理機(jī)關(guān)自己卻不再負(fù)任何責(zé)任。”[3]因此法律原來預(yù)想以自訴權(quán)制約公訴權(quán)實(shí)際上落空了。

第五，司法資源不合理消耗，難以體現(xiàn)效益原則。自訴制度的初衷之一是節(jié)約司法資源，達(dá)到訴訟經(jīng)濟(jì)的目的。一方面對人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利以外的民主權(quán)利和其他合法權(quán)

益受到犯罪行為侵害的案件也提起自訴，導(dǎo)致于法無據(jù)的自訴材料堆積法院案頭，增加了法院的工作量。筆-者認(rèn)為這主要是有以下兩個原因決定的。首先，從被害人的心理態(tài)度方面看，被害人往往從自己的立場出發(fā)，總希望將犯罪嫌疑人交付審判，使其得到應(yīng)有的報(bào)應(yīng)和懲罰，因此有強(qiáng)烈的追訴愿望。其次，刑事訴訟法145條的規(guī)定與170條的規(guī)定就提起公訴轉(zhuǎn)自訴案件的條件存在不同，170條規(guī)定的第三類自訴案件必須有證據(jù)證明，且只限于侵犯人身、財(cái)產(chǎn)的案件，而145條幾乎沒有任何限制，不論有無證據(jù)證明均可以起訴。因此145條的規(guī)定在制約公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)的同時(shí)也給被害人濫訴打開了法律缺口。

另一方面，國家從有利于教育挽救失足者，分化瓦解犯罪分子，更加有效地打擊犯罪的角度考慮，對有些案件不起訴，這種不起訴斟酌一般也為法院所認(rèn)可。被害人在走完一套程序后實(shí)際又回到原點(diǎn)，只是空耗人力、物力、才力，顯然是不合乎經(jīng)濟(jì)原則的。