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寧波
公司承包經營合同的效力如何
公司承包經營作為一種可選擇的公司經營模式，在現實操作中，為許多中小公司所熱衷。但是，公司承包問題卻是我國公司法中的空白，學術界對此類合同的效力也看法不一。公司自治是現代公司法的靈魂，而公司承包經營是當事人意思自治原則在公司法領域的體現和具體運用。凡是不違反強制性法律規定、不違反社會公共利益、不違反公司本質的公司承包經營合同均屬有效。
公司法對于公司承包經營模式的效力未予以明確，但公司承包經營模式在實踐中大量存在，只要公司承包經營不改變公司法人治理結構，未動搖公司法人獨立和股東責任有限兩大基石，以承包經營合同為基礎的公司承包經營模式是合法可行的，應當認定公司承包經營合同有效。
承包經營制度是我國運用“所有權與經營權分離”理論，推進國有企業改革，增加國有企業活力而采用的一項企業經營模式。目前，我國國有企業改革基本上告別了承包經營模式，而采用現代公司制度，并且現代公司制度的優越性已經得到廣泛的認可。但公司承包經營的模式仍舊大量存在著，而公司法對于公司承包經營模式的效力未作規定，導致在司法實踐中關于現代公司組織形式可否承包經營，以及承包經營合同的效力如何，存在較大爭議，主要有以下三種觀點：第一種觀點是“無效說”，因為公司承包經營違反了公司法關于公司法人治理機構的設置及其職權的規定;第二種觀點是“有效說”，認為公司經營合同是當事人意思自治的體現，并且符合公司法鼓勵公司自治的立法理念，在法律沒有明文禁止的情況下，任何公司均可選擇適合自身情況的經營模式;第三種觀點是“區別對待說”，在遵循公司法人治理結構法定原則的同時，只要不拒絕適用公司法中關于公司治理、財務會計制度等規定中強制性法律規范，則承包經營合同有效，反之則無效。
公司承包經營的核心法律特征基本一致，即承包人對公司承包期間發生的全部債務承擔清償責任，股東仍對公司債務承擔有限責任;承包人能否取得承包收益取決于承包人的經營績效與市場風險等不特定因素，而公司的收益為承包金，具有可預見性和可確定性。
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