非法倒賣土地使用權(quán)有罪辯護(hù)詞怎么寫
尊敬的審判長、審判員:
湖南律師事務(wù)所接受本案被告人張三(化名)委托,指派我擔(dān)任本案被告人張三的辯護(hù)人,依法履行律師辯護(hù)職責(zé)。辯護(hù)人通過閱卷,詢問被告人和作必要的調(diào)查,對案件有了清楚的了解。辯護(hù)人認(rèn)為,指控張三犯非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)犯罪證據(jù)不足,不能認(rèn)定被告人有罪。辯護(hù)意見如下,請法庭依法采納。
一、本罪的概念及主、客觀構(gòu)成要件。
根據(jù)刑法第228條規(guī)定,非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪,是指以牟利為目的,違反土地管理法規(guī),非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán),情節(jié)嚴(yán)重的行為。(“以牟利為目的,違反土地管理法規(guī),非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)價額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)價額百分之五以上百分之二十以下罰金。)本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,并且以牟利為目的,不以牟利為目的,不構(gòu)成本罪。
二、張三同意向某轉(zhuǎn)讓土地,主觀目的是為合伙人挽回?fù)p失,不具備犯罪主觀要件“以牟利為目的”之特征,因此不構(gòu)成犯罪。
根據(jù)起訴書指控,2007年4月,被告人張三付款XXX萬元征用金居委會41.93畝土地,由于辦不到建設(shè)用地手續(xù),不能實現(xiàn)其商品房開發(fā)目的,只得要求居委會退還XXX征地費用。但居委會以已將征地補(bǔ)償款補(bǔ)償給村民為由,拒絕退還。2007年11月17日,被告人張三便書面委托向某全權(quán)代理處理與金居委會的土地征收補(bǔ)償款糾紛。
1、被告人張三是被向某誤導(dǎo),同意違法轉(zhuǎn)讓土地,但其主觀目的是“挽回?fù)p失”。
被告人張三供述,“2011年11月17日,在長沙向某的律師事務(wù)所給向某出具了委托書,委托他為我與金居委會征用土地糾紛一案的全權(quán)代理人,并商量費用為追回資金的20%,之后我就回重慶了。不久,向某打電話給我,說金居委會的范主任、范某給他介紹了兩個人,想買我那塊地,對方愿出xxx萬元的價錢,我說價錢太低了,那我們的損失太大了,向某說,沒關(guān)系,可以先將地賣掉,得xxx萬元錢,剩下的部份還是可以通過打官司向金居委會追回來,官司會打贏,損失也可全部挽回。我見他說得這么肯定,就同意將土地轉(zhuǎn)讓。我當(dāng)時心想,先通過將土地轉(zhuǎn)讓拿回xxx萬元,挽回一些損失,再通過打官司將全部損失挽回”(刑偵卷,張三訊問筆錄P77-78頁)。
2、被告人張三的合伙人均證實,張三同意轉(zhuǎn)讓土地,是經(jīng)合伙人同意,目的是為合伙人挽回?fù)p失。
證人黃某證實,“張三打電話說,“李某和向某打電話給我說,居委會已經(jīng)找好兩個人,這兩個人同意以xxx萬元買下這塊地,他還說,xxx萬元賣掉太低,但是先還是挽回了一部份損失,再和居委會打官司,挽回剩下的損失”。“張三又打電話說,那塊地張三已經(jīng)以xxx萬元賣掉了,這xxx萬元李某說還在法院,拿不出來。你還是把這個情況告訴彭隆明他們”(刑偵卷P208,證人黃某詢問筆錄);
證人謝某也做了相同的陳述,“他還說,將這塊地買下,準(zhǔn)備搞房地產(chǎn)開發(fā),但因為辦不到合法手續(xù),不能開發(fā),我們要將土地退還給居委會,居委會卻說錢已經(jīng)發(fā)放給了群眾,不能退錢,為了減少損失,我們只好將這塊土地以xxx萬元賣掉”
對將地轉(zhuǎn)賣一事,被告人張三還對通過黃某,告訴人合伙人彭某兄弟(刑偵卷P239,彭某詢問筆錄)。
以上事實充分證明,張三同意向某轉(zhuǎn)讓土地,是合伙人的共同決定,主觀目的是為合伙人挽回?fù)p失。
3、被告人張三等為挽回?fù)p失轉(zhuǎn)上土地,不具有牟利性,因此不構(gòu)成犯罪。
牟,多所求取之意,“牟利”意思是取得的利益超出了應(yīng)該獲得的,一般形容貪婪的攫取巨大利益,違反道德,甚至法律。根據(jù)公安部、最高人民檢察院《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》,對非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪追訴標(biāo)準(zhǔn),指以牟利為目的,違返土地管理法規(guī),非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)的數(shù)量達(dá)到時一定標(biāo)準(zhǔn),或轉(zhuǎn)讓土地數(shù)量雖未達(dá)到該標(biāo)準(zhǔn),但違法所得數(shù)額在50萬元以上的,應(yīng)予追訴。被告人張三花費XXX萬元征用土地,經(jīng)所有權(quán)人居委會同意,只以xxx萬元轉(zhuǎn)讓出去,顯然只有虧損,即使后續(xù)的起訴金居委會追討,也不具任何牟利性,因此,被告人張三同意向某轉(zhuǎn)讓土地,不構(gòu)成非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪。
須要說明是,對這xxx萬元轉(zhuǎn)讓款,被告人張三、證人黃某、謝某、彭某等土地開發(fā)合伙人,都說沒有得到一分錢。控方一方面指控被告人張三以牟利為目的非法轉(zhuǎn)讓土地,另一方面卻不去查明土地轉(zhuǎn)讓款去向即牟得的利益所在,這一指控顯然是非常荒唐。
三、張三的代理人向某、合伙人李某,對張三和其他合伙人隱瞞轉(zhuǎn)讓土地有關(guān)和重大情況,還擅自轉(zhuǎn)委托余某、崔某以被告人張三的名義開發(fā)經(jīng)營土地。由此造成的法律后果依法只能由向某本人與余某、崔某承擔(dān)。
1、被告人張三的代理人向某及合伙人李某,在向余某、崔某以xxx萬元價格轉(zhuǎn)讓土地過程中,對張三隱瞞轉(zhuǎn)讓土的交易對方為倒賣而受讓,最終長公司受讓人明確要求只接受被告人張三轉(zhuǎn)讓土地等重大情況。
被告人張三委托向某作代理人全權(quán)處理與金居委會土地轉(zhuǎn)讓權(quán)糾紛,并安排合伙人李某協(xié)助后,就回了重慶。根據(jù)被告人張三的供述,以及證人黃某、謝某等證人的證言,雖然向某和李某向他們報告,將以xxx萬元價格轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)時,以先挽回部分損失,張三因此同意他們轉(zhuǎn)讓。但根據(jù)被告人余某、崔某的供述,向某和李某隱瞞了余某、崔某受讓土地是為了倒賣,長公司只接受被告人張三轉(zhuǎn)讓土地等重大情況。另外,他們還欺騙被告人張三及其他合伙人,說土地受讓人余某、崔某是金居委會介紹,xxx萬元轉(zhuǎn)讓款被凍結(jié)等事項。
被告人崔某供述證明,“2007年10月底的樣子,長沙朋友李某打電話給我,現(xiàn)在張三委托一個姓向的記者在臨湘處置這塊土地,要我接待下,看能不能幫上忙”(刑偵卷,崔某訊問筆錄P164頁);與向某在三泰賓館見面后,向某對崔某說,“受張三的全權(quán)委托,處置在金居委會買的這塊41.93畝土地,找買家賣掉這塊土地,搞一個錢算一個錢,盡量減少損失,如果實在賣不掉,就起訴居委會”(刑偵卷,崔某訊問筆錄P165頁);“在簽這份(轉(zhuǎn)讓)協(xié)議前,我和向某講明了,說這塊地只有讓長河公征收回去了,只有他們才可以辦到合法的用地手續(xù),…向某說,他和張三聯(lián)系了,同意以xxx萬元的價格轉(zhuǎn)讓土地,所以,向某說他只認(rèn)誰出xxx萬元錢,土地就轉(zhuǎn)讓給誰。就這樣,簽好這份協(xié)議期間,向某還要我和余某另外支付給他3萬元差旅費”(刑偵卷,崔某訊問筆錄P167)。
根據(jù)控方的證據(jù)材料,沒有證據(jù)證明,代理人向某向張三報告了買受讓人余某、崔某受讓土地是為了倒賣、長公司只接受被告人張三轉(zhuǎn)土地的事實。
向某通過轉(zhuǎn)讓土地,不僅立即兌現(xiàn)了他的20%(20或30萬元)代理費,而且還額外獲得了3萬元差旅費利益。按照刑法規(guī)定的罪責(zé)自負(fù)原則,代理人向某明知被告人余某、崔某為倒賣土地使用權(quán)而將土地轉(zhuǎn)讓給他們,并從中獲取利益,由此產(chǎn)生的違法犯罪責(zé)任,依法當(dāng)由向某、李某本人承擔(dān)。
2、代理人向某轉(zhuǎn)委托土地受讓余某、崔某開發(fā)經(jīng)營土地,其法律責(zé)任依法應(yīng)當(dāng)由代理人向某與受委托方余某、崔某共同承擔(dān)。
由于余某、崔某有委托人向某對簽具的轉(zhuǎn)“委托書”,才使他們能以張三的名義,與長河開發(fā)公司簽訂《長x閣東小區(qū)土地征用補(bǔ)償協(xié)議》。對這分委托書的來源:
被告人崔某供述證實,“(簽轉(zhuǎn)讓協(xié)議后)過了兩天,我和余某從長河總公司得知該公司最后商量以x.x萬元一畝價格征收回這41.93畝土地,并且要求張三本人到臨湘簽協(xié)議,于是,我和余某又找向某,通知他聯(lián)系張三到臨湘來簽協(xié)議,向某告訴我我余某,說張三現(xiàn)在沒有時間到臨湘來,受張三的委托,全權(quán)委托給我和余某辦理該宗土地的經(jīng)營開發(fā)權(quán),向某于2007年12月24日給我、余某一份委托書”(刑偵卷,崔某訊問筆錄P167)。
被告人余某供述證實,“我們與向某簽合同后,馬上又到長河開發(fā)公司去簽合同,長公司要張三來簽合同,我們又找向某,向某說,‘張三沒空來,他已經(jīng)委托了我全權(quán)處理這塊土地,從現(xiàn)在起我轉(zhuǎn)委托你們辦理該宗地的經(jīng)營開發(fā)權(quán)’(刑偵卷,余某訊問筆錄P156-157頁);被告人余某還證實,“長公司還是只認(rèn)張三,長公司要張三本人來簽協(xié)議,而向某說張三沒時間來,我們只好做向某的工作,要他寫一個委托書給我們,去應(yīng)付長公司簽協(xié)議”(刑偵卷,余某訊問筆錄P162頁)。
張三委托向某的事項是處置與金居委會土地糾紛,沒有委托他處理土地的開發(fā)經(jīng)營權(quán),控方的證據(jù)材料,對轉(zhuǎn)委托一事,控方現(xiàn)有證據(jù)材料,不能證明被告人張三事前、事后同意或認(rèn)可向某的轉(zhuǎn)委托行為。
根據(jù)民法通則第六十六條“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任”和第六十八條
“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的,應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的,應(yīng)當(dāng)在事后及時告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任”之規(guī)定,向某越權(quán)代理和轉(zhuǎn)委托行為所造成的后果,依法只能由轉(zhuǎn)委托人向某與受委托人余某、崔某承擔(dān)。
四、被告人張三與被告人余某、崔某不構(gòu)成共同犯罪。
所為共同犯罪,根據(jù)刑法第25條規(guī)定,共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
主觀上,被告人張三與被告人余某、崔某沒有共同的犯罪故意。首先,張三與余某、崔某沒有共同犯罪的認(rèn)識因素,張三轉(zhuǎn)讓土地是為了挽回?fù)p失,而余某、崔某倒賣土地明確是為了牟利。其次,他們沒有共同犯罪的意志因素,如前所述,張三與余某、崔某素未謀面,由于代理人向某、合伙人李某的刻意隱瞞,張三始終不清楚余某、崔某為倒賣土地使用權(quán)牟利而買他的地,因此,他們之間沒有任何的意思連絡(luò)并形成共同的意志。
客觀上,張三與余某、崔某是分別實施的兩個不同的行為,張三為挽回?fù)p失,被代理人誤導(dǎo)、欺騙下實施的轉(zhuǎn)讓行為,而余某、崔某是為牟利而實施的倒賣行為。
因此,被告人張三與余某、崔某不構(gòu)成共同犯罪,也沒有所謂主、從犯之分。
五、被告人張三實屬本案(詐騙罪、非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)犯罪)及相關(guān)案件的實際受害人,應(yīng)當(dāng)宣告他無罪。
張三來湘X市投資,就進(jìn)入了肖某設(shè)的圈套,被肖某和居委會書記李某詐騙,是本案另一罪名-詐騙犯罪的受害人;
在處置與居委會糾紛,被代理人向某、李某詐騙,經(jīng)張三報案后,公安機(jī)關(guān)已立案受理,正在偵查中;
在土地轉(zhuǎn)讓合同糾紛的民事判決執(zhí)行案中,政府單位拒不執(zhí)行法院裁定,反告他犯非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)罪,使他身陷囹圄。張三的遭遇著實令人悲愴!
現(xiàn)查明的事實,不能證明他的行為構(gòu)成了犯罪,是宣告他無罪、還他清白的時侯了。
辯護(hù)人:xxx律師
年月日
辯護(hù)詞可以是無罪辯護(hù),也可以是減刑辯護(hù),這需要看律師是怎樣的方式,還有犯罪嫌疑人的嫌疑和證據(jù)是多大,那么罪行比較明顯的就會做減刑辯護(hù),減刑辯護(hù)需要講清楚減刑理由,以上就是對你提出的問題的回答,你可以咨詢律霸網(wǎng)的律師。
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