非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪律師辯護(hù)詞

尊敬的審判員：

重慶**律師事務(wù)所接受被告人劉X家屬的委托，指派律師朱*來(lái)為被告人劉X提供一審辯護(hù)。辯護(hù)人接受案件后，依法會(huì)見了被告人劉X，查閱了案卷材料，對(duì)本案基本事實(shí)有了一定了解，并參加今天的公開開庭審理?，F(xiàn)在辯護(hù)人依據(jù)法律和事實(shí)發(fā)表辯護(hù)意見如下：

辯護(hù)人對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人劉X犯非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪的罪名無(wú)異議，但就本案作幾點(diǎn)說(shuō)明供法庭參考。

一、關(guān)于本案中起訴書指控被告人劉X犯罪的事實(shí)。

起訴書指控被告人劉X受被告人陳XX的雇傭，于2011年8月至9月23日期間，采取植入木馬病毒的方式非法侵入并控制重慶市政府**信息網(wǎng)信息系統(tǒng)，致使網(wǎng)民點(diǎn)擊該網(wǎng)站“公開信箱”頁(yè)面后無(wú)法瀏覽該頁(yè)面，而直接跳轉(zhuǎn)到被告人陳XX經(jīng)營(yíng)的六合彩廣告網(wǎng)站。市政府電子政務(wù)辦公室為修護(hù)市政府**信息網(wǎng)，支出費(fèi)用1.5萬(wàn)元的事實(shí)。

辯護(hù)人認(rèn)為，本案中部分事實(shí)并非起訴書所敘述的內(nèi)容，希望法庭對(duì)此予以核實(shí)。辯護(hù)人根據(jù)本案相關(guān)證據(jù)和庭審查明的事實(shí)可以得出以下結(jié)論。

1、關(guān)于起訴書中指控劉X的作案時(shí)間。

起訴書指控被告人劉X受同案人陳XX的雇傭于2011年8月至9月23日非法侵入重慶政府**信息網(wǎng)。

根據(jù)湖北省十堰市公安部門出具的被告人劉X的捉獲經(jīng)過(guò)、到案經(jīng)過(guò)都可以證實(shí)，被告人劉X是在2011年9月21日晚被公安機(jī)關(guān)抓獲——說(shuō)明被告人9月21日當(dāng)時(shí)已經(jīng)到案;此外，重慶市公安局渝中區(qū)分局制作的搜查筆錄也證實(shí)：2011年9月21日公安人員在被告人劉X住所的起居室搜查了涉案的相關(guān)物品，并予以扣留——從另一個(gè)側(cè)面證實(shí)當(dāng)時(shí)被告人劉X已經(jīng)到案。

我們認(rèn)為，被告人劉X當(dāng)時(shí)已經(jīng)被公安實(shí)際控制，不可能再做違法犯罪的事情，所以辯護(hù)人認(rèn)為，本案中起訴書指控時(shí)間有誤，請(qǐng)求法庭予以更正。

2、關(guān)于植入木馬問題。

被告人陳XX、劉X在公安機(jī)關(guān)的幾次供述，并結(jié)合公安機(jī)關(guān)《遠(yuǎn)程勘察筆錄》等證據(jù)證實(shí)。

被告人劉X侵入網(wǎng)站計(jì)算機(jī)是利用政務(wù)網(wǎng)本來(lái)的“后門”，也就是說(shuō)該網(wǎng)站之前就已經(jīng)被他人植入了木馬病毒程序，劉X也是利用這個(gè)程序侵入了市政府政務(wù)網(wǎng)站的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)。即：被告人劉X僅僅是用了前人留下的一個(gè)通道進(jìn)入了該計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，然后才再植入了一個(gè)新的木馬并取得該計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的控制權(quán)以達(dá)到牟利目的。而并非起訴書所稱：采取植入木馬方式入侵并控制了該政務(wù)網(wǎng)系統(tǒng)。我們認(rèn)為，起訴書敘述的事實(shí)與查明事實(shí)有一定差距。

3、關(guān)于是否無(wú)法瀏覽“公開信箱”頁(yè)面，是否直接跳轉(zhuǎn)至六合彩網(wǎng)站的問題。

本案中公安機(jī)關(guān)出具的《遠(yuǎn)程勘察筆錄》筆錄證實(shí)，被告人劉X的一系列非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為僅僅是指：如果網(wǎng)友在“百度”上搜索，直接輸入“六合彩”三個(gè)字，就會(huì)出現(xiàn)“六合彩”的相關(guān)網(wǎng)頁(yè)鏈接。而這些鏈接中的某一個(gè)，是用了重慶市政府政務(wù)網(wǎng)的一個(gè)鏈接，在百度頁(yè)面上點(diǎn)擊該鏈接，就會(huì)進(jìn)入被告人陳XX的“六合彩”網(wǎng)站。但是，如果將該鏈接復(fù)制下來(lái)后，粘貼到"空白"IE地址欄中，則可以直接進(jìn)入市政府政務(wù)網(wǎng)站的公開信箱，不會(huì)出現(xiàn)跳轉(zhuǎn)。如果某網(wǎng)民直接“百度”搜索“重慶市政府”或者是“重慶市政府**信息網(wǎng)”，該網(wǎng)頁(yè)是不會(huì)直接跳轉(zhuǎn)的。

我們認(rèn)為，任何一個(gè)網(wǎng)民不會(huì)為了進(jìn)入重慶市政府**信息網(wǎng)而直接去“百度”搜索“六合彩”這個(gè)關(guān)鍵詞吧。

所以，辯護(hù)人認(rèn)為起訴書指控本案的這部分事實(shí)與實(shí)際查明的情況不符，希望法庭予以核實(shí)。

二、被告人劉X在本案中的罪輕及量刑意見。

1、關(guān)于共同犯罪。

根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)證實(shí)，被告人劉X是受同案被告人陳XX的雇傭。主要是因?yàn)楸桓嫒岁怷X為了利益目的，利用劉X的技術(shù)支持，達(dá)到獲利結(jié)果。

·、本案中，只有有了陳XX需要將自己網(wǎng)站上廣告的推廣才有獲利的這一主因，才導(dǎo)致了劉X去侵入并控制重慶市**信息網(wǎng)這一結(jié)果。所以究其原因，是被告人陳XX的非法牟利目的這一大前提為主導(dǎo)。

·、前述已經(jīng)明確，本案中被告人劉X是受人雇傭，陳XX給劉X提成和獎(jiǎng)金。從以上這些事實(shí)我們可以知道——無(wú)論是一般公眾的認(rèn)知，還是刑法意義上的原則，我們都有一個(gè)清楚、明確的認(rèn)識(shí)，誰(shuí)主誰(shuí)仆一目了然。法庭也會(huì)查明本案基本事實(shí)，不會(huì)讓被告人劉X替人代過(guò)。

辯護(hù)人認(rèn)為，被告人劉X在共同犯罪中的作用和地位應(yīng)當(dāng)小于同案人陳XX。希望法庭對(duì)此予以考慮。

·被告人劉X已經(jīng)退贓，并自愿賠償受害事主的經(jīng)濟(jì)損失。

被告人劉X本案公安偵查階段已經(jīng)退還了獲利贓款。他也知道這些行為已經(jīng)對(duì)受害事主造成了經(jīng)濟(jì)損失，其自愿補(bǔ)償這些損失，請(qǐng)求法庭考慮他的悔罪表現(xiàn)。

·關(guān)于自愿認(rèn)罪。

本案中被告人劉X深刻知道自己為了一點(diǎn)蠅頭小利卻對(duì)社會(huì)造成了危害，其愿意認(rèn)罪。希望法庭考慮其認(rèn)罪態(tài)度。

·被告人劉X愿意繳納罰金。

我們認(rèn)為，這也是被告人劉X認(rèn)罪伏法的表現(xiàn)之一，希望法庭予以考慮。

·關(guān)于本案中造成損失的計(jì)算問題。

本案中市政府電子政務(wù)辦公室為維護(hù)**信息網(wǎng)所支出的費(fèi)用1.5萬(wàn)元，即造成損失為1.5萬(wàn)元。我們認(rèn)為，根據(jù)《安全服務(wù)緊急處置合同》載明的相關(guān)條款，由于被告人劉X非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的行為，僅僅是維護(hù)合同中的重慶網(wǎng)安計(jì)算機(jī)服務(wù)中心緊急維護(hù)重慶政務(wù)網(wǎng)某一個(gè)項(xiàng)目或者某幾個(gè)項(xiàng)目。并不完全涵蓋該合同所有涉及的維護(hù)、修復(fù)義務(wù)。所以辯護(hù)人請(qǐng)求法庭在對(duì)被告人量刑時(shí)綜合予以考慮。

此外，該《合同》維護(hù)期限為3個(gè)月(重慶網(wǎng)安計(jì)算機(jī)服務(wù)中心情況說(shuō)明稱該合同維護(hù)期為1年)，維護(hù)時(shí)間是從2011年9月中旬開始。無(wú)論是那種說(shuō)法，根據(jù)相關(guān)證據(jù)證明，重慶網(wǎng)安計(jì)算機(jī)服務(wù)中心已經(jīng)在該合同履行期間消除了劉X行為帶來(lái)的隱患，所以當(dāng)危險(xiǎn)消除之后的維護(hù)期限所花費(fèi)的維護(hù)費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)在合同總金額中扣除。

辯護(hù)人認(rèn)為，該合同中所涉及的費(fèi)用，很多修復(fù)、維護(hù)項(xiàng)目有混同情況;并且網(wǎng)安計(jì)算機(jī)服務(wù)中心具體何時(shí)消除因被告人劉X行為給網(wǎng)站帶來(lái)的隱患也無(wú)法厘清。鑒于這些情形，辯護(hù)人請(qǐng)求法庭在量刑時(shí)綜合考慮。

·關(guān)于被告人劉X的其他量刑情節(jié)。

在被告人劉X到案時(shí)，湖北省十堰市公安局網(wǎng)監(jiān)支隊(duì)也協(xié)助重慶公安機(jī)關(guān)調(diào)查過(guò)。該支隊(duì)了解情況后，獲悉被告人劉X對(duì)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的特殊技能可以為該支隊(duì)工作提供有力的技術(shù)支持，所以希望被告人劉X為社會(huì)服務(wù)，盡到良好公民義務(wù)。

我們請(qǐng)求法庭鑒于這一情節(jié)，即被告人劉X可以日常協(xié)助公安機(jī)關(guān)提供特殊技術(shù)支持，考慮其可以對(duì)社會(huì)有特殊貢獻(xiàn)。并且其在日常協(xié)助工作中也可以得到當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)的監(jiān)管，結(jié)合前述幾項(xiàng)從輕情節(jié)，宣告被告人劉X緩刑。

綜上所述，鑒于被告人劉X的具體情況，辯護(hù)人請(qǐng)求對(duì)其從輕處罰，并宣告緩刑。

以上意見，望法庭采納!

重慶**律師事務(wù)所

律師：朱XX

二O一二年四月二十四日

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