擔保物權抵押權的成立要件及效力

擔保物權，是與用益物權相對應的他物權，指的是為確保債權的實現而設定的，以直接取得或者支配特定財產的交換價值為內容的權利。隨著我國社會主義市場經濟的發展，以債的形式發生的公民、法人之間的經濟聯系日益頻繁，保障債尤其是合同之債的履行，對于維護社會主義商品流通秩序，保護公民、法人的合法權益，至關重要。擔保物權的競合及成立條件如下：

競合

擔保物權的競合，亦稱為物的擔保的競合，是指在同一標的物上存在不同種類的擔保物權，此時應以何類擔保物權的效力優先的問題。對于這一問題，在擔保法及其他法律中均沒有作規定。物的擔保的競合屬于一物之上設定數個不同種的擔保權且擔保不同的債權，因此它不同于“一債數保”。在為同一債權設定數項物上擔保權時，一般來說，債權人得依當事人約定的擔保額而行使權利，各個擔保物權之間一般不發生應優先行使何種擔保權的問題。物的擔保的競合也不同于一般的請求權競合。

在因同一法律事實而產生數個請求權競合時，權利人為同一人，也正因為權利人為同一人，權利的目的是同一的，權利的行使僅能擇一為之。權利人若行使了其中一項請求權，則不能再行使另一請求權。而在物的擔保的競合，享有擔保權的權利人并非為同一人，而是不同的人，各個擔保權人均行使自己的權利，由于權利的標的物是同一的，這就發生何權利人先行使權利的問題。正是從這個意義上說，物的擔保的競合-乃為物上擔保權的沖突。

對債務人的特定財產享有擔保權的債權，以特定財產變現價值為限進行優先清償，不足部分轉為普通債權以普通債權清償比例進行清償。

成立條件

抵押權與質權的競合

因抵押權是不移轉標的物占有的，而質權是以移轉標的物占有為成立要件，所以在設定抵押權后，抵押人得將標的物再用于質押，成立質權，因為于此情形下，后設定的質權無害于抵押權。此時當發生抵押權與質權的競合。通說認為，抵押權的效力應優先于質權，因為抵押權成立在前。但是若抵押權屬于可不予登記即成立而當事人又未為抵押權登記的，則因未登記的抵押權不具有對抗第三人的效力，未登記的抵押權雖成立在前，質權的效力也應優先于抵押權。

出質人于設定質權后可否再設定抵押權呢，即先質后押呢?對此有不同的規定和觀點。有的認為，在同一動產上先設定質權后又設定抵押的，因為質權因占有標的物而生效力，而抵押權人于債務人不履行債務時也得占有抵押物以行使抵押權，這樣如抵押權人的債權清償期先行屆至，則抵押權人實行其占有就與質權人的占有效力發生沖突，所以，基于先設定質權后設定抵押權會發生實行上的困難，于設定質權后不可再設定抵押權。有的認為，在同一動產上設定質權后可再設定抵押權，因為盡管若抵押權實現在前時，抵押權人為實現抵押權而占有標的物時會與質權人的占有發生沖突，但這也是可以解決的，可以于抵押權實現所得的價款中先提取質權擔保額，或先行清償質權人債權，或將其提存。在一般情況下，設定質權后不宜設定抵押權，但也并非不可設定抵押權。若當事人同意于出質的財產上再設定抵押權時，抵押權與質權競合，于此情形下，質權的效力應優先于抵押權。惟應注意的是，在中國的司法實踐中，同一財產法定登記的抵押權與質權并存時，抵押權人優先于質權人受償。

抵押權與留置權的競合

抵押權與留置權競合的發生有兩種情況:其—，先設定抵押權而后成立留置權。因為先設定抵押權后因標的物不移轉占有，所以在抵押人將抵押物交由他人占有時，在具備留置權的成立條件下可在抵押物上再成立留置權。此種情形下發生的抵押權與留置權的競合效力如何?通說認為留置權優先于抵押權。因為留置權人占有標的物，并且因留置權擔保的債權往往是有利于保全抵押權人利益的。其二，先成立留置權而后設定抵押權。

這有兩種可能:一是留置物所有人將留置物抵押，此時在留置物上又成立抵押權，抵押權與留置權競合，因留置權成立在先，留置權的效力當然優先于抵押權。二是留置權人將留置物抵押，于此情形下，因為留置權人非為標的物所有人，抵押應為無效，不發生抵押權與留置權的競合。但是若經留置物所有人同意，留置權人為自己的債務履行為其債權設定抵押權的，抵押權可為有效，發生抵押權與留置權的競合。不過于此情形下，抵押權的效力應優先于留置權。因為留置權人是抵押權所擔保債權的債務人，債務人的權利不能優于債權人的權利。

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