行政強制存在回避嗎

《行政強制法》第十條規(guī)定：“行政強制措施由法律設(shè)定。尚未制定法律，且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項的，行政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項、第四項和應當由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。

尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定本法第九條第二項、第三項的行政強制措施。法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強制措施。”

《行政強制法》頒布施行前，不僅法律可以設(shè)定行政強制措施，行政法規(guī)、地方性法規(guī)也可以設(shè)定行政強制措施，甚至規(guī)章和其他規(guī)范性文件也可以設(shè)定行政強制措施。《行政強制法》改變了行政強制設(shè)定“政出多門”的混亂局面，為行政強制措施的設(shè)定確立了統(tǒng)一的原則和規(guī)則。

1、法律可以設(shè)定各類行政強制措施

行政強制措施雖然具有臨時性和預防性，但其對行政相對人權(quán)益的調(diào)整和干預卻是直接的、強制的。例如，收容審查涉及對被收審人人身自由權(quán)的干預，暫扣物品涉及對物品所有人財產(chǎn)權(quán)的干預。根據(jù)法治原則的基本要求，凡是為公民設(shè)定義務(wù)或者剝奪、限制公民權(quán)利的事項都屬于法律保留的范圍，排除其他法規(guī)、規(guī)章。

根據(jù)《行政強制法》的規(guī)定，行政強制措施屬于法律保留的事項，行政強制權(quán)原則上由全國人大或全國人大常委會制定法律設(shè)定。通俗地說，法律不禁止公民做的就是公民的自由，法律未明確、具體設(shè)定行政強制權(quán)的，行政機關(guān)就不具有該項行政職權(quán)。通過法律直接設(shè)定行政強制權(quán)，既是實現(xiàn)行政機關(guān)其他行政職權(quán)的有效保障，也是對公民合法權(quán)益的有力保護。

2、行政法規(guī)、地方性法規(guī)可以設(shè)定部分行政強制措施

在權(quán)利義務(wù)設(shè)定方面，法律的保留并不是絕對的。除了涉及公民基本權(quán)利必須由立法機關(guān)制定法律予以調(diào)整的事項以外，許多國家的立法機關(guān)都通過法律授予行政機關(guān)制定必要規(guī)則的權(quán)力。

在我國，根據(jù)《立法法》，對于一些重要事項，尚未制定法律的，全國人民代表大會及其常委會有權(quán)作出決定，授權(quán)國務(wù)院可以根據(jù)實際需要先制定行政法規(guī)，但是有關(guān)犯罪和刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項只能由全國人大及其常委會制定法律予以規(guī)定。同時，從現(xiàn)行制度和實際需要看，允許地方性法規(guī)設(shè)定行政強制措施是不可缺少的，但必須嚴格限制。因而，《行政強制法》第十條第二款、第三款對行政法規(guī)、地方性法規(guī)設(shè)定行政強制措施的權(quán)力作出了嚴格限制。

3、法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強制措施

其他規(guī)范性文件一般包括3類：國務(wù)院部門的規(guī)章;省級人民政府規(guī)章，有規(guī)章制定權(quán)的較大市人民政府制定的規(guī)章;其他的規(guī)范性文件，主要是指那些由國家機關(guān)制定的不屬于立法，但又具有普遍約束力、能夠反復適用的文件。按照制定機關(guān)劃分，其他規(guī)范性文件可以分為立法機關(guān)的規(guī)范性文件、行政機關(guān)的規(guī)范性文件和司法機關(guān)的規(guī)范性文件。

對于這方面的規(guī)定，可以對照《行政處罰法》中關(guān)于行政處罰設(shè)定和《行政許可法》中關(guān)于行政許可設(shè)定的有關(guān)內(nèi)容理解。有關(guān)行政機關(guān)應當根據(jù)《行政強制法》的要求，抓緊對相關(guān)法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件進行清理，與《行政強制法》保持立法上的統(tǒng)一。

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