什么是形成權?
形成權,是指權利人得以自己一方的意思表示而使法律關系發生變化的權利。
雖然債權人可以依據請求權,要求債務人提供某項給付。但是如果債務人不履行給付,債權人通常就必須通過國家機關的強制執行才能實現其權利。與請求權相反,在特定情形下,法律允許權利主體對某項法律關系采取單方面的行動。在義務人不履行某項請求權的情況下,必須以強制力來迫使其履行。而在這里則是另外一種情況。權利主體采取行動不需要另外一個人的參與。這種權利便是形成權。
[補充]形成權適用除斥期間的規定,不適用訴訟時效的規定。
形成權的分類
1)財產法上的形成權與身份法上的形成權。
a)財產法上的形成權又包括兩類:
一是債權性形成權,包括追認權、終止權、選擇權、買回權、解除權、撤銷權、撤回權、拋棄權、抵消權、免除權等。
二是物權性請求權,包括撤消權、所有權的拋棄,他物權的拋棄、共有物分割請求權、典物回贖權等。
b)身份法上的形成權又分為純粹身份法上的形成權與身份財產上的形成權:
在各國法上純粹身份法上的形成權包括婚約撤銷權、婚約解除權、婚姻撤銷權,離婚請求權、婚生子女否認權、子女認領權、監護資格辭去權、遺囑撤回權等;身份財產上的形成權包括繼承人和受遺贈人對繼承權或受遺贈權的拋棄、遺產分割權等。
2)法定形成權與約定形成權。大多數形成權為法定形成權;約定形成權如約定的合同解除權(見《合同法》第93條第2款)
3)通過訴訟行使的形成權(形成訴權;可變更可撤消的合同、合同保全中的撤消之訴、可撤消的婚姻)與非通過訴訟行使的形成權(單純形成權;效力待定合同的相對人的撤消權、贈與人的任意撤消權和法定撤消權、違約合同解除權)。
絕大多數形成權為非通過訴訟行使的形成權(見《合同法》第47、48、51、96、186、192條);通過訴訟行使的形成權是指權利人必須要到法院(仲裁機構)提起訴訟,經過法院的確認才能發生法律關系變動的法律效果,如法定撤消權的行使(《合同法》第55、75條)。此種形成權是形成權的例外形式,強調通過訴訟行使這種權利:一是對第三人意義重大,二是為了避免發生糾紛。
形成權還可以分為:發生形成權,變更形成權,消滅形成權。
什么是抗辯權
抗辯權就是因請求權人行使權利,義務人有可以拒絕其應為給付的權利。而另一位學者鄭*波先生則認為,抗辯權屬于廣義的形成權,是對抗請求權的權利,但又不以請求權為限,對于其他權利的行使,也可抗辯。大陸民法學者中有人認為抗辯權是能夠阻止請求權效力的權利。也有人認為,抗辯權是對相對人的請求加以拒絕的權利。還有人認為,抗辯權是指權利人用以對抗他人請求權或阻止請求權效力的權利。從以上學者對抗辯權所下的定義可以看出,抗辯權的概念有廣義、狹義之分。廣義上的抗辯權是指妨礙他人行使其權利的對抗權,至于他人所行使的權利是否為請求權在所不問。而狹義的抗辯權則是指專門對抗請求權的權利,亦即權利人行使其請求權時,義務人享有的拒絕其請求的權利。大陸法系國家的民法典、我國臺灣地區民法典及我國《民法通則》、《合同法》均未對抗辯權下一個明確的定義。只有我國的《擔保法》第二十條第二款對抗辯權做了明確的規定,它將抗辯權定義為:“抗辯權是指債權人行使債權時,債務人根據法定事由,對抗債權人行使請求權的權利。”很顯然,這是從狹義的角度給抗辯權所下的定義。本文將要討論的正是狹義上的抗辯權。狹義上的抗辯權即包括:訴訟時效已過的抗辯權、保證中一般保證人的先訴抗辯權、合同法中的同時履行抗辯權、不安抗辯權和順序履行抗辯權。
免除債務不是行使形成權
債權人免除債務人之債務是形成權之形式行為嗎?這其中暗含這樣一個基本推論,即債權的處分權能是由債權人之意思表示而決定的,免除債務是債權人享有的一項權利,且是一種形成權。
細分析之,不難發現對于上述結論是有值得商榷的的地方的。債務相對于債權而存在,一般而言我們日常所言之債務并不嚴格等同于法律上之債務;二者的內涵和外延存在很大差異。
債權作為一種相對權,具有對人性,即債權的享有主體是債權人,而義務承受主體則是債務人,除法律另有規定或者當事人另有約定之外,一般而言債務的履行主體和債務人是合一的。債權作為一種相對權,而非一種絕對權,債權人所主張權利的對象是有限制的,即只能向債務人主張債權,除此之外任何第三人不負有向債權人的履行義務。概言之,此乃債權之相對性原理。
就債權之權能而言,最主要的莫過于請求權,但請求權并非債權權能之全部,除此之外債權尚包括給付受領權、給付保有權、處分權等權能。相對于其他全能而言,我們聽過最多的莫過于“債權是請求權的論斷”。相比各位同仁也是耳濡目染自己民法老師是如何給你講解債權是一種請求權的一堆法理基礎。債權的的確確是一種請求權,這是無爭的事實,而作為請求權其本是以何種形式存在于我們現有的民法體系中的呢?
雖然形成權和抗辯權在債權債務中使用的比較多,但是兩者還是有很大的差別的,我們在使用這兩個權利的時候一定要區分它們用途和使用方式,不能亂使用,希望這篇文章能幫到大家。了解更多的法律知識請上律霸網進行專業的咨詢。
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