所謂正當防衛是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當防衛,不負刑事責任。由此可見,正當防衛是法律賦予公民同違法犯罪行為作斗爭的一種重要權利和手段,其目的是保障公共利益及公民的合法權益免受正在進行的不法侵害。但是,法律賦予公民的這種權利和手段也必須正確行使,才能達到正當防衛的目的,如行使不當,反而會危害社會,轉化成犯罪。因此,對于正當防衛如何界定,筆者在此談一些自己的看法,以供參考。一、防衛必須是針對不法侵害行為。所謂不法侵害,是指對法律保護的公私合法權益進行侵害。不法侵害的性質,即包括犯罪行為的侵害,也包括一般違法行為的侵害,受害人都有對侵害者實行防衛的權利。但是,是否對一切不法侵害行為都應當實施正當防衛。筆者認為,正當防衛中所指的不法侵害,主要是指那些侵害性質嚴重、侵害程度激烈、危險性較大,具有積極進攻性的侵害行為。從犯罪性質的侵害行為來看,針對不法侵害行為實行防衛,通常是指具有緊迫感的、帶有暴力性、破壞性的、能夠給客體造成嚴重損害的那些犯罪。對于一般性的、危害不大的、程度輕微的不法侵害行為,一般不應用正當防衛的方法來解決,而應用調解或其他方法來解決,以達到化解矛盾之目的。總之,防衛必須是針對不法侵害行為實施。二、防衛必須是針對實際存在而又正在進行的不法侵害實行。這個內容包含兩層意思:第一,不法侵害必須是實際上存在的,而不是憑主觀想象或主觀推測的。如果把實際上不存在的不法侵害憑想象、推測誤認為不法侵害存在,錯誤地實行所謂正當防衛,造成無辜者的損害,這種防衛,在刑法理論上叫做假想防衛。對于因假想防衛而造成的損害責任,應按行為人對事實認識錯誤的處理原則來處理。即如果屬于行為人當時主觀上能夠預見的,由于疏忽大意而沒有預見到,按過失犯罪論處;如果屬于行為人當時不可能預見到的,則按意外事件對待,不應追究刑事責任。第二,不法侵害行為必須是正在進行的,而不是尚未開始或已經結束的。正當防衛必須適時進行,也就是說,必須在不法侵害行為已經開始實施,尚未結束之前進行。對不法侵害行為實施以前或者結束以后,都不能實行所謂的正當防衛。如果在上述情況下進行所謂的防衛,在刑法理論上稱為防衛不適時,對于防衛不適時,構成犯罪的,依法應承擔刑事責任。三、防衛必須是為了保護合法權益免受不法侵害。從防衛的目的看,防衛人實行防衛的目的必須是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,其在主觀上具有正義性,這是正當防衛成立的首要條件,也是刑法規定正當防衛不負刑事責任的重要根據。防衛如果是出于侵害他人的非正義目的,或出于保護其非法利益或懲罰犯罪的目的,其主觀目的與正當防衛的主觀目的相違背,不論正當防衛的界定具有正義性,故這種防衛不屬于正當防衛。在司法實踐中,下列幾種情況不屬于正當防衛:1、對于防衛挑撥行為不能視為正當防衛。所謂防衛挑撥就是指以挑撥、尋釁等不正當手段故意激怒他人,引起他人向自己襲擊,然后借口防衛故意傷害他人的行為,對于防衛挑撥,應以有預謀的故意犯罪論處。2、對于互毆、聚眾斗毆、械斗等行為不能視為正當防衛。因為互毆、聚眾斗毆、械斗等行為,其主觀目的都是為了侵害對方,而不是為了保護公私財產及人身安全的合法權益,故雙方均無正當防衛可言。但是對于互毆的一方已主動退讓,放棄互毆,而另一方緊追不舍,繼續實施毆打行為,這時主動退讓的一方可以進行正當防衛。3、對于為了保護非法利益而實施的侵害行為,不能視為正當防衛。正當防衛的主觀目的是為了保護公私財產免受正在進行的不法侵害,其主觀目的具有鮮明的正義性。為保護非法利益而實施的侵害行為,其主觀目的與正當防衛的主觀目的背道而馳,故不屬于正當防衛。因此,認定是否屬于正當防衛,從其主觀目的上看,必須以是否具有正義性來確認。
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