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公司設(shè)立是公司企業(yè)維持的基本前提,不過每個公司在成立之前都要經(jīng)歷一個漫長和復(fù)雜的設(shè)立過程,那具體的設(shè)立公司的程序是怎樣的呢?如果是公司設(shè)立失敗那期間產(chǎn)生的債務(wù)怎么辦呢,也就是說公司設(shè)立中的債務(wù)如何處理?這些問題我們會在下文一一的告訴大家。
一、設(shè)立公司的程序是怎樣的
一般而言要經(jīng)過以下步驟:
(一)訂立公司章程。公司章程是公司設(shè)立的基本文件,只有嚴格按照法律要求訂立公司章程,并報經(jīng)主管機關(guān)批準后,章程才能生效,也才能繼續(xù)進行公司設(shè)立的其他程序。
(二)申請公司名稱預(yù)先核準。設(shè)立公司應(yīng)當申請名稱預(yù)先核準。采用公司名稱的預(yù)先核準制,可以使公司的名稱在申請設(shè)立登記之前就具有合法性、確定性,從而有利于公司設(shè)立登記程序的順利進行。
(三)股東繳納出資并出具驗資證明。有限責任公司除具有人合因素外,還具有一定的資合性,股東必須按照章程的規(guī)定,繳納所認繳的出資。股東的出資還應(yīng)當按照法律的規(guī)定,采取法定的出資形式,并經(jīng)法定的驗資機構(gòu)出具驗資證明。
(四)登記并獲得相關(guān)證照。為了獲得行政主管部門對其法律人格的認可,公司設(shè)立程序中一個必不可少的步驟,即是向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。設(shè)立有限責任公司,應(yīng)當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。登記機關(guān)對申請登記時提供的材料進行審查后,認為符合條件的,將予以登記并發(fā)給企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,有限責任公司即告成立。
二、公司設(shè)立中的債務(wù)如何處理
根據(jù)債權(quán)債務(wù)產(chǎn)生的原因和公司是否承認這種債權(quán)債務(wù)會有不同的處理方式,具體的說:
(一)發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同,合同相對人請求該發(fā)起人承擔合同責任的,人民法院應(yīng)予支持。發(fā)起人的認定遵循下列原則,為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責的人,應(yīng)當認定為公司的發(fā)起人,包括有限責任公司設(shè)立時的股東。
(二)公司成立后對發(fā)起人以自己名義簽訂的合同予以確認,或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù),基于合同產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)由公司承擔。
(三)發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同,公司成立后,基于合同產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)由公司承擔。但是公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同,公司可以以此為由主張不承擔合同責任,除非相對人為善意。
(四)公司因故未成立,全體或者部分發(fā)起人對設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)承擔連帶清償責任。發(fā)起人之間應(yīng)該按照約定的責任承擔比例分擔責任;沒有約定責任承擔比例的,按照約定的出資比例分擔責任;沒有約定出資比例的,按照均等份額分擔責任。因部分發(fā)起人的過錯導(dǎo)致公司未成立,其他發(fā)起人主張其承擔設(shè)立行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)的,人民法院應(yīng)當根據(jù)過錯情況,確定過錯一方的責任范圍。
公司的設(shè)立并不都是一帆風(fēng)順的,最終的結(jié)果可能是設(shè)立失敗。在公司的設(shè)立過程中,公司設(shè)立行為不可避免地與第三人發(fā)生民商事法律關(guān)系,但是公司設(shè)立失敗時,公司作為法人這一主體尚未形成或者已經(jīng)無效,不具有完全的責任能力,這時候債權(quán)人就要主動、積極地向公司的發(fā)起人或股東主張權(quán)利,否則自己的利益將受損。
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