覃某酒后無(wú)證駕駛兩輪摩托車與受害人郭某駕駛的電動(dòng)車相撞，造成兩車受損，兩人受輕傷的交通事故，經(jīng)抽血檢驗(yàn)，覃某血液中的乙醇含量為101mg/100ml，郭某的傷情構(gòu)成十級(jí)傷殘。覃某涉嫌危險(xiǎn)駕駛罪一案被提起公訴后，郭某提起了刑事附帶民事訴訟，覃某被采取取保候?qū)?/a>的強(qiáng)制措施。這是一起典型的醉酒駕駛致人身體損害的案件。在案件的處理過(guò)程中，由于附帶民事原告方賠償要求過(guò)高，被告方逃避責(zé)任、賠償意愿不高、調(diào)解不配合、開庭遲到等原因引發(fā)辦案人員的一系列討論。有人提出，被告方那么耍賴，是否可以考慮先將被告抓起來(lái)，這樣被告方家屬對(duì)民事賠償也會(huì)積極一點(diǎn)，開庭也不會(huì)出現(xiàn)被告人遲到的問(wèn)題，這一提議遭到反駁，因?yàn)榉ㄔ簺Q定逮捕被告人需要符合一定的法律條件，根據(jù)刑事訴訟法第七十九條的規(guī)定，只有對(duì)可能判處徒刑以上刑罰的被告人才能實(shí)施逮捕，而危險(xiǎn)駕駛罪的最高刑是拘役，不屬于應(yīng)當(dāng)予以逮捕的范圍，即便被告人開庭遲到，也不屬于違反取保候?qū)徱?guī)定情節(jié)嚴(yán)重、可以予以逮捕的情形。于是又有人提出危險(xiǎn)駕駛罪量刑太輕了，撞傷了人不賠錢，法院還不能逮捕他，案件不好處理。針對(duì)以上討論，筆者認(rèn)為有必要對(duì)酒駕及危險(xiǎn)駕駛罪的相關(guān)問(wèn)題做一些梳理，以糾正日常生活和司法實(shí)踐中出現(xiàn)的認(rèn)識(shí)偏差。

酒駕是危險(xiǎn)駕駛的一種情形，酒駕入罪一般人認(rèn)為是2011年5月1日《中華人民共和國(guó)刑法修正案(八)》〔以下簡(jiǎn)稱刑法修正案八〕施行之后的事情，因?yàn)槲ｋU(xiǎn)駕駛罪是刑法修正案八所增設(shè)的罪名。刑法修正案八第二十二條規(guī)定，在刑法第一百三十三條后增加一條，作為第一百三十三條之一：“在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競(jìng)駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，處拘役，并處罰金。有前款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”該修正案自2011年5月1日起施行。隨著該修正案的施行，危險(xiǎn)駕駛罪就成為全國(guó)基層法院近幾年來(lái)審理的常見犯罪類型之一，其中“酒駕”又是小城市、城鎮(zhèn)和農(nóng)村地區(qū)多發(fā)的危險(xiǎn)駕駛類型，要準(zhǔn)確地處理酒駕類犯罪，我們至少要回答以下幾個(gè)問(wèn)題：酒駕是否一定構(gòu)成犯罪?酒駕入罪后是否一定構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪?酒駕是否只能處以最高為拘役的刑罰?

一、關(guān)于“酒駕”是否一定構(gòu)成犯罪

酒駕分為一般的酒駕和“醉駕”，只有“醉駕”才會(huì)涉及到犯罪的問(wèn)題，也就是說(shuō)并不是所有的“酒駕”都會(huì)入刑。如何區(qū)分一般酒駕與醉駕的情形，《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見》(以下簡(jiǎn)稱辦理醉駕刑事案件的意見)第一條規(guī)定：在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車，血液酒精含量達(dá)到80毫克/100毫升以上的，屬于醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車，依照刑法第一百三十三條之一第一款的規(guī)定，以危險(xiǎn)駕駛罪定罪處罰。未達(dá)到醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車標(biāo)準(zhǔn)，也就是血液酒精含量低于80毫克/100毫升的，按照道路交通安全法的有關(guān)規(guī)定給予行政處罰。

那么，是否所有的“醉駕”都會(huì)入刑呢?有的學(xué)者認(rèn)為只要行為人血液中的酒精含量達(dá)到規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)而駕駛機(jī)動(dòng)車上路行駛就應(yīng)當(dāng)一律入刑，而有的學(xué)者卻認(rèn)為不能一概而論。筆者認(rèn)為以血液中的酒精含量作為是否入罪的唯一標(biāo)準(zhǔn)的確是最直接最客觀最公平的，司法實(shí)踐一般也不會(huì)違背80毫克/100毫升這個(gè)清晰的界限去處理案件，但是凡事不能一概而論，定量分析雖然客觀但一定要建立在定性分析的基礎(chǔ)上，畢竟刑法第十三條規(guī)定危害社會(huì)的行為情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪，法律畢竟不是自然科學(xué)，也不可能窮盡現(xiàn)實(shí)生活中所有的可能性，在堅(jiān)持“醉駕入刑”的基本原則下，極少數(shù)的“例外”總是有的，這也是充分考驗(yàn)司法工作人員能動(dòng)性的情形，否則參與法律執(zhí)行工作只需要機(jī)器人就行了。

當(dāng)然，法律也規(guī)定了司法工作人員自由裁量權(quán)的上限，辦理醉駕刑事案件的意見第二條規(guī)定了八種危險(xiǎn)駕駛罪從重處罰的情形，包括造成交通事故且負(fù)主要責(zé)任或全部責(zé)任、有逃逸情節(jié)、血液酒精含量達(dá)到200毫克/100毫升、在高速公路、城市快速路上駕駛機(jī)動(dòng)車、駕駛載客的營(yíng)運(yùn)車、逃避或阻礙檢查、曾因酒后駕車受過(guò)處罰、有超員超載超速或無(wú)駕駛資格、偽造變?cè)鞕C(jī)動(dòng)車號(hào)牌等其他嚴(yán)重違反道路交通安全法的行為等其他應(yīng)當(dāng)從重處罰的情形，也就是說(shuō)只要醉駕行為人具備上述八種情形當(dāng)中的一種或多種情節(jié)，醉駕入刑就是確定的，基本沒(méi)有商量的余地。

二、關(guān)于“酒駕”入罪后是否一定構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪

人們往往把“酒駕”、“醉駕”與危險(xiǎn)駕駛放在一起討論，醉駕入刑討論的也往往是酒后駕車與危險(xiǎn)駕駛罪的關(guān)系，但是如果酒后駕車出了事故，涉及的往往不是危險(xiǎn)駕駛罪而是交通肇事罪，如果出了重大事故，還有可能涉及危害公共安全罪。在“酒駕”情形下出了事故，到底造成何罪，這與行為人造成事故的大小，造成人員傷亡的程度和傷亡人員的數(shù)量、財(cái)產(chǎn)損失的大小及承擔(dān)事故責(zé)任的大小、行為人有無(wú)其他主觀故意和其他犯罪情節(jié)有關(guān)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱審理交通肇事刑事案件的解釋)第二條的規(guī)定，造成一人以上重傷且負(fù)事故全部或者主要責(zé)任并有酒駕、毒駕等其他違反道路交通安全法的行為之一的，以交通肇事罪定罪處罰。從犯罪構(gòu)成來(lái)說(shuō)，不涉及人員死亡的酒駕情形下的交通肇事罪與危險(xiǎn)駕駛罪相比，承擔(dān)的事故責(zé)任都是主要責(zé)任或全部責(zé)任，兩者的區(qū)別在于造成交通事故后果的大小，如果重傷一人以上且有其他違法行為或者造成不能賠償?shù)慕?jīng)濟(jì)損失達(dá)到三十萬(wàn)元以上就是交通肇事罪，如果是輕傷或以下就要繼續(xù)考察血液酒精含量或其他違法情節(jié)以決定是否構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪，可見，在其他犯罪情節(jié)相同的情形下，重傷一人和不能賠償數(shù)額達(dá)到三十萬(wàn)元是交通肇事罪與危險(xiǎn)駕駛罪的分水嶺。

情節(jié)惡劣，傷亡后果慘重的酒駕型犯罪也經(jīng)常被拿來(lái)與危害公共安全罪一起討論，特別是造成多人死亡、財(cái)產(chǎn)損失巨大的交通肇事類案件背后往往不乏以危害公共安全罪定罪的呼聲。危險(xiǎn)駕駛罪、交通肇事罪與危害公共安全罪在造成事故的后果上確實(shí)有一個(gè)遞進(jìn)的關(guān)系，但是前兩罪與后罪最大的區(qū)別不是在造成事故的后果有多嚴(yán)重上，而是在行為人的主觀故意上，如果酒駕行為人是由于過(guò)失造成交通事故，不論事故的后果多么慘烈，被告人都只能構(gòu)成交通肇事罪，而不構(gòu)成危害公共安全罪。有的學(xué)者認(rèn)為只要行為人喝了酒還開車上路，他就是故意的，因?yàn)樗呀?jīng)明知醉駕刑，他也明知自己喝了酒，那么他的犯罪意圖就是故意。筆者認(rèn)為該學(xué)者混淆了喝酒的故意與對(duì)犯罪結(jié)果追求與放任的故意，混淆了對(duì)犯罪情節(jié)的判斷與對(duì)犯罪結(jié)果的認(rèn)定，喝酒作為一個(gè)情節(jié)與最終造成交通事故的結(jié)果之間還有一段漫長(zhǎng)的過(guò)程，如果行為人是故意的，他涉及的就不僅僅是刑法危害公共安全這一章的罪名，他有可能涉及故意傷害、故意殺人、故意毀壞財(cái)產(chǎn)等等一系列均能通過(guò)開車肇事的行為來(lái)實(shí)現(xiàn)的所有犯罪，所以不能簡(jiǎn)單的由對(duì)一個(gè)犯罪情節(jié)的明知來(lái)推斷對(duì)犯罪結(jié)果的故意。

三、關(guān)于“酒駕”是否只能處以最高為拘役的刑罰

通過(guò)上面的討論，我們已經(jīng)知道“酒駕”可以造成危險(xiǎn)駕駛罪，也可以造成交通肇事罪，甚至可以造成危害公共安全罪、故意殺人罪，所以，對(duì)于“酒駕”的行為人最高只能處以拘役刑罰的認(rèn)識(shí)是錯(cuò)誤的，這種認(rèn)識(shí)是在脫離對(duì)我國(guó)刑法總體把握的基礎(chǔ)上得出的誤解，有酒駕情節(jié)的過(guò)失犯罪，輕則判處拘役、重則判處七年以上有期徒刑，情節(jié)惡劣，后果嚴(yán)重的交通肇事罪一般也在三年以上七年以下量刑，如果行為人主觀上不是過(guò)失而是故意，那定罪量刑又是另外一回事了。

被判處刑罰的“酒駕”行為人除了人身自由要受到限制，造成交通事故的還要承擔(dān)附帶民事賠償責(zé)任。民事賠償?shù)姆秶ū缓θ说尼t(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)而支付的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。造成被害人殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助器具費(fèi)等費(fèi)用;造成被害人死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)等費(fèi)用。如果“酒駕”沒(méi)有達(dá)到入刑的標(biāo)準(zhǔn)而又造成了人身?yè)p害，行為人不但要承擔(dān)上述內(nèi)容的賠償，還有可能需要面對(duì)受害方提出的殘疾賠償金、后續(xù)治療費(fèi)、死亡補(bǔ)償費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)等更多的財(cái)產(chǎn)損失賠償要求。

所以“酒駕”危害巨大，酒駕行為改變的往往是兩個(gè)以上家庭的命運(yùn)，酒駕行為也不是像一般人認(rèn)為的那樣是在刑法修正案八施行之后才開始入刑的，酒駕入罪的事實(shí)自刑法頒布以來(lái)一直就存在。