一、解讀國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融的法律環(huán)境概況
六大模式發(fā)展進程不一,存在大量法律空白
在互聯(lián)網(wǎng)金融的第三方支付、P2P網(wǎng)貸、眾籌、大數(shù)據(jù)金融、信息化金融機構(gòu)以及互聯(lián)網(wǎng)金融門戶六大模式中,第三方支付模式因其發(fā)展時間較長,產(chǎn)業(yè)模式發(fā)展相對成熟,配套法律相對齊全。中國人民銀行相繼頒布了《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》、《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法的實施細則》以及《支付機構(gòu)客戶備付金存管辦法》三項法律文件,文件中將第三方機構(gòu)定性為非金融機構(gòu),并對第三方金融機構(gòu)進行牌照化管理。但2005年就在中國誕生P2P網(wǎng)貸模式,雖然近年來“跑路”、“倒閉”丑聞不斷,但至今法律定位不明、監(jiān)管主體未定,更無從提起配套法規(guī)。對大數(shù)據(jù)金融、信息化金融機構(gòu)以及互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)的規(guī)定更多的是援引《刑法》、《合同法》、《公司法》、《證券法》、《商業(yè)銀行法》、《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《中華人民共和國電信條例》此類或具有普遍適用性或?qū)iT針對互聯(lián)網(wǎng)、電信、傳統(tǒng)金融領(lǐng)域的法律法規(guī)。
目前,針對互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域新興業(yè)態(tài)的法律定位、監(jiān)管主體、準入機制、業(yè)務(wù)運轉(zhuǎn)流程監(jiān)控、個人及企業(yè)的隱私保護措施以及沉淀資金及其孳息的監(jiān)管處理方式等問題的法律法規(guī)存在大量的空白。部分實行債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的P2P網(wǎng)貸平臺以及實行股權(quán)制的眾籌平臺游走在法律的灰色地帶,有些甚至已經(jīng)觸碰了非法吸收存款、非法集資的法律底線。
現(xiàn)有法律位階較低,效力覆蓋范圍有限
一方面,現(xiàn)行的對于互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)態(tài)適用性較強的法律多數(shù)屬于國務(wù)院制定的行政法規(guī),如《征信業(yè)管理條例》以及由中央人民銀行等部門制定的部門規(guī)章,如《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》等。另外還有一些中央規(guī)范性文件及北京、上海、杭州等地出臺的地方政策性文件。總體說來,上述法律法規(guī)位階較低、效力有限,不穩(wěn)定性較強。另一方面很多法律僅僅適用于互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)中某一特定行業(yè),如《全國人大常委會關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》可以為網(wǎng)絡(luò)中的個人電子信息提供保護,《征信業(yè)管理條例》可以對在“中國境內(nèi)從事征信業(yè)務(wù)及相關(guān)活動”中產(chǎn)生的個人隱私進行保護,但是如何對這些已規(guī)定的少數(shù)領(lǐng)域之外的個人隱私進行有效保護也是大數(shù)據(jù)金融模式面對的主要問題。雖然我國憲法及民法中已經(jīng)提及對公民隱私權(quán)保護,但對侵犯公民隱私權(quán)的懲罰措施卻難覓蹤跡。若對侵犯權(quán)利行為無相應(yīng)的保護措施,那么法律對這項權(quán)利的保護也是薄弱的。
針對行業(yè)適用性較強法律位階較低的問題筆者認為應(yīng)辯證來看。法律位階相對較低雖然會帶來法律穩(wěn)定性較弱、不同區(qū)域監(jiān)管規(guī)則存在差異等問題,但是這種現(xiàn)狀也是與互聯(lián)網(wǎng)金融目前的發(fā)展階段存在聯(lián)系的,并且在一定程度上有利于互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)的進一步發(fā)展。法律的滯后性決定了立法者無法在一種新興業(yè)態(tài)尚未發(fā)展成熟的時候就為行業(yè)制定出監(jiān)管完善的法律,在互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)尚未發(fā)展成熟的狀態(tài)下,對行業(yè)的法律監(jiān)管也必然是不完善的。在新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展的初期采用位階較低的法律對其進行規(guī)制,一方面因為此類法律立法程序相對簡化,能夠在較短時間內(nèi)完成立法以便及時對行業(yè)發(fā)展中出現(xiàn)的嚴重問題進行規(guī)制;另一方面位階較低的法律修改程序也相對簡化,修改難度較小,可以隨著新興產(chǎn)業(yè)的不斷發(fā)展不斷調(diào)整,以便更好的適應(yīng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展需求。
部分法律僵硬滯后,不適應(yīng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展需求
互聯(lián)網(wǎng)金融是金融領(lǐng)域的一個新興業(yè)態(tài),勢必會在諸多方面對傳統(tǒng)金融模式進行突破,而在突破的時候難免步子邁大走入法律的禁區(qū)。但是如果極其嚴格的在法律的框架內(nèi)進行創(chuàng)新,此種創(chuàng)新又難免力度有限,此時部分法律嚴重的滯后性及僵硬性便凸顯。如我國《證券法》第十條規(guī)定“公開發(fā)行證券,必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件,并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準;未經(jīng)依法核準,任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的,為公開發(fā)行:(一)向不特定對象發(fā)行證券的;(二)向特定對象發(fā)行證券累計超過兩百人的;(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。”部分股權(quán)制、憑證制眾籌項目以及P2P網(wǎng)貸中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓在募集資金過程中毫無疑問是面對不特定對象,且人數(shù)很有可能超過兩百人,極易觸犯《證券法》關(guān)于公開發(fā)行證券的規(guī)定。
二、互聯(lián)網(wǎng)金融擁有的優(yōu)勢
(一)成本低。互聯(lián)網(wǎng)金融不同于實體金融,與實體金融相比,互聯(lián)網(wǎng)金融是通過網(wǎng)絡(luò)平臺來進行交易,在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,資金的供求雙方可以自行進行雙向選擇,在雙方都滿意的情況下便可進行定價交易,程序簡便。與傳統(tǒng)的實體交易相比,互聯(lián)網(wǎng)交易免去了中介以及壟斷,在開放透明的平臺上進行的交易也使雙方更加放心。
(二)效率高?;ヂ?lián)網(wǎng)及金融業(yè)務(wù)是基于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)來進行操作,流程簡便,快捷實用。傳統(tǒng)的實體交易中,客戶總是煩心于漫長的排隊等候,形成了不愉快的服務(wù)體驗。但是在互聯(lián)網(wǎng)金融的服務(wù)下,操作流程完全標準化、簡易化,客戶可以在輕松愉悅的氛圍下完成交易。例如,客戶從申請貸款到貸款的發(fā)放,只需幾分鐘時間便可完成,使互聯(lián)網(wǎng)金融成為真正的"信貸工廠"。
(三)覆蓋廣。實體金融容易受到地域以及空間的限制,但是互聯(lián)網(wǎng)金融完全可以突破這一限制,實現(xiàn)隨時隨地的交易,服務(wù)更直接、覆蓋更廣泛。同時,由于互聯(lián)網(wǎng)金融的客戶以小微企業(yè)為主,這一服務(wù)領(lǐng)域完全實現(xiàn)了傳統(tǒng)金融服務(wù)盲區(qū)的覆蓋和填補,有利于促進實體經(jīng)濟的發(fā)展。
(四)發(fā)展快。大數(shù)據(jù)以及電子商務(wù)大大促進了互聯(lián)網(wǎng)金融的擴展步伐。例如當(dāng)下十火爆的余額寶,在余額寶上線的18天之內(nèi)便實現(xiàn)了250多萬的客戶群體,且累計轉(zhuǎn)入資金達到66億元之多。據(jù)報道,余額寶規(guī)500億元,成為規(guī)模最大的公募基金?,F(xiàn)在,在互融網(wǎng)理財,不再需要冒著槍林彈雨,不用睡不著覺投P2P了,也不用翻來覆去看手機,每天為賺到1張彩票錢而沾沾自喜了。因為互聯(lián)網(wǎng)私人銀行來了。
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