辯 護 詞
(2012)穗黃法刑初字第XX號案
尊敬的審判長、審判員:
我受廣東科德律師事務(wù)所的指派,接受本案被告人顏某的委托擔(dān)任其辯護人,經(jīng)過剛才的法庭調(diào)查,現(xiàn)我發(fā)表如下辯護意見:
一、本案聚賭人數(shù)最多僅10人,構(gòu)不上賭博罪司法解釋的聚賭人數(shù)20人次以上檔次,故本案僅為治安違法,不構(gòu)成刑事犯罪。
1、本案聚賭人數(shù)累計20人次以上是公訴人指控構(gòu)成賭博罪的唯一事由;事實本案三被告被抓時,除三被告外其余僅10人;且10人中還有未參與賭博者。
2、公訴人認(rèn)為本案累計賭博人數(shù)20人次以上,是長時間累加的結(jié)果。
3、公訴人累加方法不符法律精神,具有很大的社會危害性。
若此法可用,監(jiān)獄將人滿為患;將成為別有用心的人打擊政治對手或經(jīng)濟競爭對手的銳利“合法”武器。
(1)廣州市蒙住雙眼一抓就能抓住一大把賭博犯罪分子;廣州市收取地租生活的“地主”農(nóng)民、退休的老人等等大都整日以“小賭博”娛樂生活,警察同志耐心“跟蹤”一周左右或一月左右,累計賭博人數(shù)20人次極為EASY,警察同志可以自由控制將賭博犯罪分子塞滿看守所……
警察同志 “跟蹤”一周左右,廣州市99%的棋牌娛樂室都可因聚賭人數(shù)累計達(dá)20人次以上事由中“打擊賭博犯罪利劍”腐敗落馬……
(2)愛好麻將、撲克“小賭博”的公安或法官相信亦不在少數(shù),“自相殘殺”時,取證對手一周左右或一月左右的“小賭博”全部歷程,還構(gòu)不上聚賭人數(shù)累計達(dá)20人次“法定”事由?真的還構(gòu)不上?再堅持取證一個月,不信不能不讓你受賭博刑事處罰?
二、《刑法》第303條懲戒聚眾賭博的法律精神是懲戒組織者,而非懲戒普通打工者。
1、“聚眾賭博”重在“聚”,法釋(2005)3號賭博罪司法解釋第一條規(guī)定也顯然旨在懲處“組織者”;沒有法律法規(guī)或文件規(guī)定賭博犯罪中應(yīng)當(dāng)刑事處罰普通打工者。
2、本案中的組織者顯然應(yīng)當(dāng)是賭博游戲機的主人,被告顏某屬文盲,其法庭“呆相”顯示出客觀上其根本也沒有能力去充當(dāng)“組織者”。
3、賭博行為與賣淫嫖娼行為屬“孿生姐妹”,推而廣之,是否賣淫嫖娼案中也要將服務(wù)場所的打工者“一網(wǎng)打盡”?
綜上,辯護人認(rèn)為被告顏某只是普通打工者,其地位與作用無法與“組織者”匹配,受人錢財幫人望望風(fēng)亦是“職業(yè)道德”精神所在,治安拘留幾日足以震懾教育勞動者,無需刑事處罰。
三、被告顏某家有70多歲老母、16周歲多的兒子;顏某妻已離婚改嫁,未成年兒子現(xiàn)實際僅由顏某監(jiān)護;如未成年小孩較長期無人管教,恐很快被學(xué)壞。社會需要顏某監(jiān)護小孩、以及照護老母等
綜上,辯護人認(rèn)為:本案性質(zhì)僅是賭博違法行為,并非賭博犯罪行為;被告顏某無罪。
如果確實需要敲“刑事”棒教育下顏某同志,懇請能夠綜合本辯護意見,對被告顏某判處緩刑;以盡量避免未成年小孩無人看管而很快步“老爹”的本案性質(zhì)的后塵。
罪與非罪,對顏某這個文盲農(nóng)民無所謂;本案的定罪邏輯方法被學(xué)以致用,則危矣;記得辯護人自己也愛好閑暇時玩點“小賭博”,若是被公安同志“掂記”上了,“完蛋”了……
如需定顏某同志的罪,懇請法庭排斥公訴人的本案累加方法,改采其他方法定罪。
上述辯護意見,請求法庭依法采信。
被告顏某之辯護人:廣東科德律師事務(wù)所
王庭根律師
2012年8月27日
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