(一)、必須有正犯的實(shí)行行為。
共犯從屬性說和共犯獨(dú)立性說對于從犯的本質(zhì)有著截然不同的理解。共犯從屬性認(rèn)為,從犯的犯罪性以及可罰性來自于對于正犯的犯罪性和可罰性的借用。正如貝林格在其早期著作《犯罪論》中所說,“所謂從屬的共犯,如果缺乏正犯,就完全難于構(gòu)成。只是對一個犯罪能夠作為共犯而加功,對不是犯罪的行為,是不能作為共犯而加功的”。德國學(xué)者麥耶從論證共犯從屬的程度出發(fā),提出了四種不同的共犯從屬形式,即最小限度從屬形式、限制從屬形式、極端從屬形式以及夸張從屬形式,并根據(jù)從犯從屬的程度來對其行為的犯罪性進(jìn)行認(rèn)定。
共犯獨(dú)立說認(rèn)為,任何犯罪都是犯罪行為人反社會性以及其主觀惡性的表現(xiàn),共犯并不從屬于正犯而存在。正如德國著名刑法學(xué)者賓丁認(rèn)為,“共犯對于正犯是獨(dú)立的犯罪,共犯的可罰性對于正犯是獨(dú)立的,共犯之所以被處罰,不是因?yàn)樗藢?shí)施了可罰的行為,而是因?yàn)樾袨檎咦陨韺?shí)施了犯罪。共犯從屬性的童話必須拋棄”。
我們認(rèn)為,盡管任何犯罪都是一定行為人主觀惡性的體現(xiàn),但不可否認(rèn)的是,在共同犯罪中正犯是整個犯罪的中心,因?yàn)樵诜缸飿?gòu)成中,只有實(shí)行行為才是犯罪論的核心。正是因?yàn)檎傅膶?shí)行行為,才直接導(dǎo)致對國家所保護(hù)的法益的侵害或威脅,而從犯只是加功于正犯的行為,對犯罪法益以及對象所造成的影響只是間接的,有時侵害的后果甚至是無形的。從犯若沒有一定的正犯行為作為依托,那么從犯本身就失去了存在的基礎(chǔ)。在共同犯罪,沒有從犯不影響共同犯罪的成立,但如果沒有正犯的行為,則所謂的共同犯罪無成立的余地。正是由此而言,我們認(rèn)為,從犯在成立上以及處罰上應(yīng)當(dāng)從屬于正犯,但值得注意的是,這種從屬性本身并沒有抹煞從犯自身仍然具有獨(dú)立的價值。如何理解實(shí)行行為的性質(zhì),根據(jù)麥耶對共犯從屬性的論述,我們認(rèn)為,實(shí)行行為并不一定是達(dá)到可罰程度的犯罪行為,即只要形式上符合具體犯罪的構(gòu)成要件即可。也就是說,只要共犯人主觀上認(rèn)為正犯實(shí)施的是符合犯罪構(gòu)成要件的行為,而且事實(shí)上正犯的行為符合犯罪構(gòu)成要件,即使由于“正犯”自身精神或生理缺陷或者其它原因具有使行為正當(dāng)化的事由或免除刑罰的事由,不影響片面共犯的成立。此處的實(shí)行行為應(yīng)與預(yù)備行為相區(qū)別,即正犯已經(jīng)著手實(shí)施符合犯罪構(gòu)成要件的行為。對于正犯尚處于預(yù)備階段或犯罪實(shí)施前的行為,即使此時有共犯的片面加功,由于從犯本身社會危害性小,加之正犯本身可罰性不強(qiáng),因此不作為犯罪處理,即不成立片面從犯。如果被幫助者本無犯罪意思,在行為人幫助之后產(chǎn)生犯罪意圖,則對于幫助者而言應(yīng)屬于事實(shí)錯誤,應(yīng)當(dāng)成立教唆犯,不屬于片面共犯,至于被幫助者以后的犯罪行為應(yīng)與幫助者無關(guān)。對于一般違法行為,由于正犯本身不構(gòu)成犯罪,因此,片面共犯在此情況下應(yīng)按法律錯誤進(jìn)行處理,不構(gòu)成片面共犯。
(二)、必須有共同犯罪的意思。
對這種共同意思必須結(jié)合完全共犯進(jìn)行理解,換言之,對于片面共犯的主觀方面的要件,相對于完全共犯要求共同犯罪人之間對于犯罪的意思是相互的而言,片面共犯只要求實(shí)行幫助行為者即所謂片面共犯有共同犯罪的意思,至于正犯是否認(rèn)識到行為人的加功行為,不影響片面共犯的成立。片面共犯必須具有共同犯罪的意思,表現(xiàn)為行為人知道自己在幫助他人犯罪而不是自己實(shí)施實(shí)行行為,對于正犯的犯罪行為以及其性質(zhì)、法律后果以及由于自己的加功而使正犯的行為易于實(shí)行有基本的認(rèn)識。至于片面共犯的主觀意思,根據(jù)各國刑法的規(guī)定而有不同的內(nèi)涵,我國由于只承認(rèn)共同故意犯罪,因此片面共犯人的主觀方面只能是故意,既可以是直接故意,也可以是間接故意,即片面共犯人通過自己的加功行為而希望或放任正犯的實(shí)行行為實(shí)現(xiàn)構(gòu)成要件的結(jié)果。
(三)、必須有幫助行為。
這種幫助行為必須與正犯的實(shí)現(xiàn)行為有直接影響,即幫助行為與正犯的意思必須一致。也就是說,幫助行為有利于正犯實(shí)行行為的完成。如果片面幫助犯的幫助行為無利于正犯行為的實(shí)施,那么兩者之間的行為不存在共同犯罪中的利用關(guān)系,自無共犯可言,應(yīng)分別就行為人的行為而進(jìn)行規(guī)范評價。片面共犯的幫助行為既可以是無形的,也可以為有形的幫助;既可以作為的方式實(shí)施,也可以不作為的方式實(shí)施;既可以在事中進(jìn)行,也可以先于或與實(shí)行行為同時實(shí)施,只要這種行為對正犯實(shí)施犯罪產(chǎn)生積極作用,就應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪。
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