正當防衛主觀條件的刑法理論認識
在面對具體案件時,有一種慣常解讀:是否認定正當防衛是證據問題,不是法律問題。但任何一種法律適用之前,裁判者自覺或不自覺的都會站在刑法的基本立場一方來對法律進行理解,故考察刑法理論中的正當防衛及司法實踐的選擇,就成為實踐認定分析的必須。
對正當防衛主觀條件的區別認識表現了刑法客觀主義與主觀主義的對立。如果把正當防衛主觀條件視為一條橫線,則在其最左端即為完全的客觀主義,持防衛意思不要說,認為正當防衛是在緊急不法的情況下實施的,只要從客觀上看具有防衛效果即可,偶然防衛不成立犯罪,或充其量成立犯罪未遂;而其最右端即為最嚴格的主觀主義,持防衛意思必要說,認為既要有面對不法侵害的防衛認識,又要有運用防衛行為制止不法侵害的防衛目的,且自己所實施的反擊行為完全是用于防衛;在兩端的中間狀態持防衛認識說,認為不應要求行為人具有防衛目的,只要認識到自己的行為是防衛行為就足夠了。簡單分類就正當防衛的主觀條件而言,存在三種觀點即防衛意思不要說、防衛認識說和防衛意思必要說。
我國刑法第20條第1款明確規定,正當防衛是“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害而采取的制止不法侵害的行為”,從立法上否定了防衛意思不要說,刑法學理論也大都堅持行為人必須兼備防衛認識和防衛目的,司法實踐貫徹的也正是這種觀點。其可以有效的將正當防衛與違法犯罪進行區分,即將防衛挑撥、相互斗毆、偶然防衛、為保護非法利益而實行的還擊行為等排除出正當防衛的認定。
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