一、該罪犯罪構成的特殊性

1.犯罪主體具有特殊性。本罪的犯罪主體包括食品安全監管部門的國家機關工作人員以及從事食品安全監管公務的未列入正式編制的人員，但不包括單位。食品安全涉及生產、銷售、流通、餐飲服務等多環節多領域，而食品安全監管又往往涉及衛生行政、食品藥品監督管理、質量監督、工商行政管理、農業行政等多個執法部門，加之監管部門在食品監管、認證等職責上存有交叉、重疊等現象，因此對食品監管瀆職罪犯罪主體的司法認定復雜而繁瑣。

2.犯罪主觀形態具有特殊性。食品監管瀆職罪的犯罪主觀形態包括兩種不同的主觀形態，既包括過于自信的過失，又包括間接故意，屬于復合性形態。食品監管瀆職罪的主觀形態之所以包括過于自信的過失，而不包括疏忽大意的過失，是因為食品監管部門的國家機關工作人員經歷職業培訓，熟悉監管業務，行為人對自己瀆職行為的違法性或社會危害性早就應有認識，只是由于玩忽職守而不能是疏忽大意，輕信避免或持放任的心態，導致發生重大安全事故或者其他嚴重后果。

3.刑法上的因果關系具有特殊性。本罪的客觀行為主要表現為三種瀆職行為，且瀆職行為與危害結果之間具有刑法上因果關系的間接性。實踐表明，食品監管人員的瀆職行為中往往介入食品生產、流通、運輸、銷售、原材料提供等環節中的第三方因素而導致重大食品安全事故或其他嚴重后果的發生，這種間接性也體現在我國食品安全法對食品安全監管人員職責詳盡而明確的規定上。玩忽職守通常表現為嚴重不負責任，不履行職責或者不正確履行職責的行為，甚至接受吃請送禮后，不履行監管職責或者不認真履行職責，因而產生重大食品安全事故或者其他嚴重后果的情況等。濫用職權通常表現為不依法行使食品安全監管權力，超越一般職權范圍而實施的行為。

二、該罪的量刑問題

1.與其他相關罪名的量刑比較。食品安全監管瀆職罪有兩個量刑檔次：“發生重大食品安全事故或者造成其他嚴重后果的，處5年以下有期徒刑或者拘役”;“造成特別嚴重后果的，處5年以上10年以下有期徒刑”;“徇私舞弊犯前款罪的，從重處罰”，屬于從重處罰的情節。玩忽職守罪、濫用職權罪有四個量刑檔次，前兩檔無徇私情形，后兩檔有徇私情形。商檢失職罪、動植物檢疫失職罪、放縱制售偽劣商品犯罪行為罪均只有一個量刑檔次。

2.從重處罰的特殊量刑問題。食品安全監管瀆職罪從重處罰情節是“徇私舞弊犯前款罪的，從重處罰”。據前文所述，在具備徇私情節時，玩忽職守罪、濫用職權罪的兩個量刑檔次比不具備徇私舞弊情節的起點刑和最高刑分別高出2年、3年。根據這樣的量刑規則，食品監管瀆職犯罪且徇私舞弊的，應該分別在兩個量刑檔次內從重量刑，并不直接在最高刑10年以下從重量刑。也就是說，發生重大食品安全事故或者造成其他嚴重后果且徇私舞弊的，在5年以下從重處罰;造成特別嚴重后果且徇私舞弊的，在10年以下從重處罰。刑法對食品監管瀆職罪“造成特別嚴重后果的”未作明確規定，也沒有相關司法解釋，因此“造成特別嚴重后果的”與“發生重大食品安全事故或者造成其他嚴重后果的”的臨界點相當模糊。實踐中法官自由裁量幅度較大，不利于公正司法。

三、對該罪的完善建議

1.明確立案標準。目前，食品監管瀆職罪的司法解釋僅限于有關罪名的解釋，“發生重大食品安全事故或造成其他嚴重后果”和“造成特別嚴重后果”的表述并不明確，也沒有參考標準。筆者建議：如具備徇私情節時，食品監管瀆職罪的立案標準可參照玩忽職守罪、濫用職權罪的立案標準;如不具備徇私情節時，食品監管瀆職罪的立案標準可比照玩忽職守罪、濫用職權罪的立案標準也相應提高，即以2年、3年的平均增加值為參照，從造成人員傷亡數量、非法獲利的金額、銷售食品的數量、食品擴散的范圍或食品的市場估值等方面相應作出調整。

2.對“其他嚴重后果”作擴大解釋。根據刑法通說，食品監管瀆職罪屬于結果犯，如果非要等到重大食品安全事故或其他嚴重后果的發生，才追究食品監管者的瀆職犯罪，既不利于打擊食品安全犯罪，又不利于保障公眾生命、健康權和公私財產權。因此，應該對“其他嚴重后果”作擴大解釋，對食品監管部門的國家人員懈怠職守、不履行或不認真履行職責，該查封的不查封，該沒收的不沒收，導致生產出大量不安全或有明確危害性的食品，只要查明生產銷售的對象對公眾生命、健康權和公私財產權造成巨大的潛在危險時，即使沒有造成其他直接嚴重后果，仍應依據刑法上的因果關系的間接性，以食品監管瀆職定罪量刑。

3.將單位列入犯罪主體。我國食品安全監管涉及生產、流通、經營等多個環節，行政主體包括衛生行政、質量監督、工商行政管理、食品藥品監督管理等多部門，權責交叉重疊，因部門之間互相推諉扯皮、謊報、不報食品安全隱情或消極不作為而引發重大食品安全事故、其他嚴重后果或致使危害后果惡化等事例屢有發生。但因食品監管瀆職犯罪主體司法認定難，導致大量食品監管瀆職犯罪被放縱。如果司法解釋明確將單位列入食品監管瀆職罪的犯罪主體，對食品監管單位犯此罪的，追究單位直接責任人員的刑事責任，將更利于打擊食品監管瀆職犯罪，有效實現刑法預防犯罪的功能。

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