評析意見:
筆者認為,錢某與馬某構成貪污罪,系共同犯罪。下面結合對本案的定性談談貪污罪和受賄罪的區別。
貪污罪與受賄罪中行為人的主觀故意不同。
貪污罪中行為人是利用其職務上的便利,非法占有公共財物的故意;而受賄罪中受賄方往往是利用職務之便,為他人謀利收取他人所送財物的故意。本案中,馬某與錢某有共同的犯罪故意,即通過非法手段占有公共財物。在馬某向錢某提出不按合同約定進行購土填筑路基時,如果錢某不反對,則照樣可以按合同支付這部分購土費用,大家都能得到好處。在馬某提出上述建議,而錢某表示認可的同時,應當說馬某與錢某就產生了共同的犯罪故意,因為他們對這樣做的后果都是清楚的,即通過虛構事實達到非法占有工程款,他們的犯罪故意是共同的。
貪污罪與受賄罪在客觀方面的表現不同。
首先,“利用職務之便”的含義不同。貪污罪中的職務之便,側重于職權活動中的操作行為,僅僅限于現時經手、管理公共財物的職務。受賄罪中的職務之便側重于職權活動中公權力的應用行為,如決策、決定、審批及人事權、物權、財權等。本案中,錢某本應對馬某提出的就近取土的要求堅決制止,讓其按照合同約定購土填筑路基,但其不但沒有制止,反而利用了其直接主管工程、負責工程款結算的職務便利,同意了馬某的做法并多付了馬某部分工程款,給國家造成了損失。
其次,對職務的利用方式不同。貪污罪中,行為人是利用經手管理財物的職務便利,直接侵吞、竊取、騙取或以其他方法非法占有該財物,行為人是利用職務直接獲取公共財物,不經任何中間環節。受賄罪中利用職務上的便利是用來為他人謀取利益,再從得到利益者那里換取財物。本案中,馬某與錢某正是利用了錢某擔任該工程現場管理的職務之便,沒有經過任何中間環節,馬某給予錢某的15萬元是馬某與錢某共同貪污后的分贓而已。
再次,非法獲取財物的時間不同。受賄罪中,行為人索取或收受財物可以在利用職務為他人謀利的過程中,也可以在利用職務為他人謀取利益過程之前或之后。而在貪污罪中,行為人占有財物是在利用職務便利實施貪污行為之后。本案中,馬某給予錢某15萬元,是在錢某利用職務之便幫助馬某獲得利益之后,并且在工程結束之后。如果是馬某請錢某幫忙的話,應當是在請托的同時給予錢某一定的好處,但是由于最終利益的不確定性,即只有等工程結束后才能計算出從中騙取國家多少工程款,馬某才在工程結束后給了錢某15萬元。
貪污罪與受賄罪中行為人所非法獲取財物的性質不同。
受賄罪中受賄的財物既可以是公共財物,也可以是私人合法所有的財物;貪污罪中的犯罪對象只能是公共財物。如果雖屬公共財產,但屬于他人經管或者外單位的財物,而本人沒有經管、經手之職務,則不屬于貪污罪的對象。本案中,馬某騙取的工程款屬于國家投資用于建設該道路改造工程的資金,從屬性講當然是公共財物。
以上只是貪污罪與受賄罪一些主要的區別,此外,兩者在犯罪主體、侵犯客體等方面也有一些不同,比如貪污罪的主體范圍要比受賄罪大,貪污罪侵犯的客體是公共財物的所有權,受賄罪侵犯的則是國家工作人員職務的廉潔性等。在司法實踐中,只要注重從二者的構成要件上入手,從案件實際出發,就能夠正確區分貪污罪與受賄罪。
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