案情：

2005年7月至2007年3月期間，被告人曾某在擔任安福縣汽車站站長時，利用職務之便先后7次在晚上乘汽車站電腦室無人值班之際，到車站電腦室鑰匙代管人胡某某處取得鑰匙，進入電腦室，打印虛假的運量單共計28張，并在運量單上加蓋票證簽發章等。另外，被告人曾某還乘其本人在2007年春運值班之際，打印虛假運量單7張，并在運量單上加蓋票證簽發章等。被告人曾某陸續將假運量單交給單位工作人員李理核算開出結算單，并找分管財務的副站長葛*華簽字，后又要周*威等人在結算單領款人一欄處簽名，交汽車站財務科結帳。其先后用所虛開的假運量單到汽車站財務上結帳，套取資金共計236317.90元，全部據為己有。

分歧：

本案在審理過程中有兩種不同的意見，一種意見認為被告人曾某的行為構成詐騙罪，理由是被告人曾某沒有利用其擔任汽車站站長的職務便利，其能騙取財物得逞是工作人員的失職。一種意見認為被告人曾某已構成貪污罪，理由是如果被告人不是汽車站的站長，其不可能從電腦室鑰匙代管人取得鑰匙，利用了站長的職務便利;被告人曾某值班時打印虛假的運量單，也利用職務上的便利條件。

管析：

筆者同意第二種意見，理由如下：

貪污罪，是指國家工作人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。其侵犯的客體是復雜客體。既侵犯了公共財物的所有權，又侵犯了國家機關、國有企業事業單位的正?；顒右约奥殑盏牧疂嵭?，但主要是侵犯了職務的廉潔性。犯罪對象是公共財物或非國有單位財物。貪污罪的客觀方面表現為利用職務之便，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。這是貪污罪區別于盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財產罪的重要特征。貪污罪的主體是特殊主體，即必須是國家工作人員。所謂國家工作人員，是指國家機關中從事公務的人員。國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司企業、事業單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論。此外，受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員，也可以成為本罪的主體。這里所謂公務，是指依照法律所進行的管理國家、社會或集體事務的職能活動。貪污罪在主觀方面必須出自直接故意，并具有非法占有公共財物的目的。其故意的具體內容表現為行為人明知自己利用職務之便所實施的行為會發生非法占有公共(國有)財物或非國有單位財物的結果，并且希望這種結果的發生。犯罪的目的，是非法占有公共(國有)財物或非國有單位財物。另外，貪污罪不以特定的犯罪動機為其主觀方面的必備要素，只要行為人故意實施了利用職務之便非法占有公共(國有)財物或非國有單位財物的行為，無論出于何種動機，均可構成貪污罪。以上四個要件必須同時具備，才有可能構成貪污罪。

被告人曾某身為汽車站的站長，符合構成貪污罪的主體要件;本案被告人曾某的行為既侵犯了公共財物的所有權，又侵犯了國有企事業單位的正?；顒右约奥殑盏牧疂嵭裕蠘嫵韶澪圩锏目腕w要件;被告人曾某主觀上有非法占有國有財物的目的，其明知自己所實施的行為會發生非法占有國有財物的結果，并且希望這種結果的發生，符合構成貪污罪的主觀要件。在主體、客體、主觀要件三方面上不存在爭議，爭議的焦點就在于犯罪的客觀要件，也即被告人曾某是否利用了職務上的便利。

貪污犯罪是一種瀆職性的財產犯罪，從行為表現看，又是一種特殊的盜竊、詐騙犯罪，其特殊性就表現在行為人利用了職務上的便利。因此，利用職務便利就是貪污犯罪的行為特征?！袄谩本褪菓{借和使用;“職務”是指行為人工作中從事業務享有的職能權力與負有的職責義務的集中表現;“便利”就是方便的條件與機會。利用職務便利就是行為人憑借、使用其在工作中由職能權力和職責義務的結合所形成的方便條件與機會。這種職務上便利的具體表現，一方面是經手、管理公共財物的便利。經手財物的便利，就是指持有、使用和轉手公共財物的便利;管理公共財物的便利，則是對公共財物的存在、完好具有看管與保護的權力。另一方面是主管公共財物的便利。即有權決定占有、使用、收益和處分公共財物。

被告人曾某在擔任安?？h汽車站站長時，在晚上乘汽車站電腦室無人值班之際，到車站電腦室鑰匙代管人胡某某處取得鑰匙，進入電腦室，打印虛假的運量單共計28張，并在運量單上加蓋票證簽發章的行為，間接利用了其擔任的汽車站站長的職務便利。雖然被告人曾某不是電腦室的值班人員，不直接經手、管理公共財物，但被告人曾某利用站長的職務便利從電腦室鑰匙代管人處得到了鑰匙，如果被告人曾某不是汽車站的站長，他就不可能從鑰匙代管人處取得電腦室的鑰匙。被告人正是憑借取得的鑰匙得以進入電腦室打印虛假的運量單，并在運量單上加蓋票證簽發章。被告人曾某乘其本人在2007年春運值班之際，打印虛假運量單7張，并在運量單上加蓋票證簽發章的行為，則直接利用了在電腦室值班的職務便利條件。被告人曾某利用汽車站站長的職務便利取得鑰匙進入電腦室打印虛假運量單并加蓋票證簽發章或利用其值班的便利條件直接打印虛假的運量單并加蓋票證簽發章后，陸續將假運量單交給單位工作人員核算開出結算單，并找分管財務的副站長簽字，后又要他人在結算單領款人一欄處簽名，交汽車站財務科結帳，套取資金共計236317.90元據為己有，顯然構成貪污罪。

貪污犯罪中，非法占有公共財物是通過不同的具體行為方法和表現形式來進行的。按照中國現行刑事立法的有關規定，非法占有的表現形式可分為侵吞型、盜竊型、騙取型和其它型四類。本案中被告人曾某利用其值班的便利條件打印虛假的運量單，就具有監守自盜的性質。同時，如果被告人曾某不是從鑰匙代管人處取得鑰匙進入電腦室，而是利用其熟悉電腦室外部環境潛入電腦室，那么被告人曾某的該行為就不能認定為監守自盜，也就不能認定為貪污罪。

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