《刑法》第347條走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪

第三百四十七條【走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪】走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，無(wú)論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。

走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，有下列情形之一的，處十五年有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

(一)走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的;

(二)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子;

(三)武裝掩護(hù)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的;

(四)以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的;

(五)參與有組織的國(guó)際販毒活動(dòng)的。

走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的，處七年以上有期徒刑，并處罰金。

走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片不滿二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿十克或者其他少量毒品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

單位犯第二款、第三款、第四款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該款的規(guī)定處罰。

利用、教唆未成年人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，從重處罰。

對(duì)多次走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，未經(jīng)處理的，毒品數(shù)量累計(jì)計(jì)算。胡*來(lái)律師提醒：點(diǎn)擊返回《刑法》目錄

◆操作指導(dǎo)

1.一罪與數(shù)罪的界限。(1)本罪是選擇性罪名。凡實(shí)施了走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品行為之工的，即以該行為確定罪名。凡實(shí)施了其中兩種以上行為的，如運(yùn)輸、販賣海洛因，則定為運(yùn)輸、販賣毒品罪，不實(shí)行并罰。對(duì)同一宗毒品，既制造又走私的則以“走私、制造毒品罪”定罪，但不實(shí)行并罰;對(duì)不同宗毒品分別實(shí)施了不同種犯罪行為的，應(yīng)對(duì)不同行為并列確定罪名，累計(jì)計(jì)算毒品數(shù)量，也不實(shí)行數(shù)罪并罰。(2)對(duì)被告人一人走私、販賣、運(yùn)輸、制造或者非法持有兩種以上毒品并已構(gòu)成犯罪的，不應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰，可綜合考慮毒品的種類、數(shù)量及危害，依法處理。(3)走私毒品，又走私其他物品構(gòu)成犯罪的，按走私毒品和構(gòu)成的其他走私罪分別定罪，實(shí)行并罰。

2.以假毒品為對(duì)象實(shí)施犯罪行為的處理。(1)明知是假毒品而冒充毒品販賣的，以詐騙罪定罪處罰。(2)不知道是假毒品而當(dāng)作毒品走私、販賣、運(yùn)輸?shù)模瑧?yīng)當(dāng)以走私、販賣、運(yùn)輸毒品罪(未遂)定罪處罰。

3.走私毒品過(guò)程中有妨害公務(wù)行為的，以本罪論處?

◆案例參考

楊*海販賣、運(yùn)輸毒品案

來(lái)源：《中華人民共和國(guó)最高人民法院公報(bào)》2002年第1期

問(wèn)題點(diǎn)：楊*海多次私自購(gòu)買并轉(zhuǎn)售給他人海洛因，也從事過(guò)運(yùn)輸海洛因的行為。1993年4月20日曾因犯故意傷害罪被判處有期徒刑四年六個(gè)月，經(jīng)減刑于1996年7月3日刑滿釋放(因本案于1999年9月21日被逮捕)。在本案訴訟過(guò)程中，揭發(fā)夏*新非法制造、銷售槍支，且經(jīng)查證屬實(shí)。本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于：對(duì)楊*海犯罪事實(shí)認(rèn)定如何以及應(yīng)該怎樣量刑。

結(jié)果：法院判決被告人楊*海狎贐辜、運(yùn)輸毒品罪，判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。

理由：楊*海具有非法販賣、運(yùn)輸海洛因的行為，且販賣、運(yùn)輸毒品數(shù)量大，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第二款第(一)項(xiàng)的規(guī)定已構(gòu)成販賣、運(yùn)輸毒品罪，依法應(yīng)予懲處。楊*海在刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)重新犯罪，系累犯，依法應(yīng)從重處罰。同時(shí)，其揭發(fā)他人非法制造、銷售槍支，經(jīng)查證屬實(shí)，構(gòu)成重大立功，依法應(yīng)予以從輕處罰。

◆相關(guān)規(guī)定

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)〈辦理毒品犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見〉的通知》(2007年12月18日)

各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院、人民檢察院、公安廳、局，新疆維吾爾族自治區(qū)高級(jí)人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)人民檢察院、公安局：

為解決近年來(lái)在辦理毒品案件中遇到的一些突出法律適用問(wèn)題，根據(jù)有關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，結(jié)合偵查、批捕、起訴、審判工作實(shí)踐，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部制定了《辦理毒品犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見》。現(xiàn)印發(fā)給你們，請(qǐng)結(jié)合本地、本部門實(shí)際認(rèn)真貫徹執(zhí)行。

一、關(guān)于毒品犯罪案件的管轄問(wèn)題

根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，毒品犯罪案件的地域管轄，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以犯罪地管轄為主、被告人居住地管轄為輔的原則。

“犯罪地”包括犯罪預(yù)謀地，毒資籌集地，交易進(jìn)行地，毒品生產(chǎn)地，毒資、毒贓和毒品的藏匿地、轉(zhuǎn)移地，走私或者販運(yùn)毒品的目的地以及犯罪嫌疑人被抓獲地等。

“被告人居住地”包括被告人常住地、戶籍地及其臨時(shí)居住地占對(duì)懷孕、哺乳期婦女走私、販賣、運(yùn)輸毒品案件，查獲地公安機(jī)關(guān)認(rèn)為移交其居住地管轄更有利于采取強(qiáng)制措施和查清犯罪事實(shí)的，可以報(bào)請(qǐng)共同的上級(jí)公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，移送犯罪嫌疑人居住地公安機(jī)關(guān)辦理，查獲地公安機(jī)關(guān)應(yīng)繼續(xù)配合。

公安機(jī)關(guān)對(duì)偵辦跨區(qū)域毒品犯罪案件的管轄權(quán)有爭(zhēng)議的，應(yīng)本著有利于查清犯罪事實(shí)，有利于訴訟，有利于保障案件偵查安全的原則，認(rèn)真協(xié)商解決。經(jīng)協(xié)商無(wú)法達(dá)成一致的，報(bào)共同的上級(jí)公安機(jī)關(guān)指定管轄。對(duì)即將偵查終結(jié)的跨省(自治區(qū)、直轄市)重大毒品案件，必要時(shí)可由公安部商最高人民法院和最高人民檢察院指定管轄。為保證及時(shí)結(jié)案，避免超期羈押，人民檢察院對(duì)于公安機(jī)關(guān)移送審查起訴的案件，人民法院對(duì)于已進(jìn)入審判程序的案件，被告人及其辯護(hù)人提出管轄異議或者辦案單位發(fā)現(xiàn)沒(méi)有管轄權(quán)的，受案人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民檢察院、人民法院指定管轄，不再自行移送有管轄權(quán)的人民檢察院、人民法院。

二、關(guān)于毒品犯罪嫌疑人、被告人主觀明知的認(rèn)定問(wèn)題

走私、販賣、運(yùn)輸、非法持有毒品主觀故意中的“明知”，是指行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所實(shí)施的行為是走私、販賣、運(yùn)輸、非法持有毒品行為。具有下列情形之一，并且犯罪嫌疑人、被告人不能做出合理解釋的，可以認(rèn)定其“應(yīng)當(dāng)知道”，但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：

(一)執(zhí)法人員在口岸、機(jī)場(chǎng)、車站、港口和其他檢查站檢查時(shí)，要求行為人申報(bào)為他人攜帶的箱包、物品和其他疑似毒品物，并告知其法律責(zé)任，而行為人未如實(shí)申報(bào)，在其所攜帶的物品內(nèi)查獲毒品的;

(二)以偽報(bào)、藏匿、偽裝等蒙蔽手段逃避海關(guān)、邊防等檢查，在其攜帶、運(yùn)輸、郵寄的物品中查獲毒品的;

(三)執(zhí)法人員檢查時(shí)，有逃跑、丟棄攜帶物品或逃避、抗拒檢查等行為，在其攜帶或丟棄的物品中查獲毒品的;

(四)體內(nèi)藏匿毒品的;

(五)為獲取不同尋常的高額或不等值的報(bào)酬而攜帶、運(yùn)輸毒品的;

(六)采用高度隱蔽的方式攜帶、運(yùn)輸毒品的;

(七)采用高度隱蔽的方式交接毒品，明顯違背合法物品慣常交接方式的;

(八)其他有證據(jù)足以證明行為人應(yīng)當(dāng)知道的。

三、關(guān)于辦理氯胺酮等毒品案件定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題

(一)走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有下列毒品，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百四十七條第二款第(一)項(xiàng)、第三百四十八條規(guī)定的“其他毒品數(shù)量大”：

1.二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)100克以上;

2.氯胺酮、美沙酮1千克以上;

3.三唑侖、安眠酮50千克以上;

4.氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮500千克以上;

5.上述毒品以外的其他毒品數(shù)量大的。

(二)走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有下列毒品，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百四十七條第三款、第三百四十八條規(guī)定的“其他毒品數(shù)量較大”：

1.二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)20克以上不滿100克的;

2.氯胺酮、美沙酮200克以上不滿1千克的;

3.三唑侖、安眠酮10千克以上不滿50千克的;

4.氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮100千克以上不滿500千克的;

5.上述毒品以外的其他毒品數(shù)量較大的。

(三)走私、販賣、運(yùn)輸、制造下列毒品，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百四十七條第四款規(guī)定的“其他少量毒品”：

1.二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)不滿20克的;

2.氯胺酮、美沙酮不滿200克的;

3.三唑侖、安眠酮不滿10千克的;

4.氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮不滿100千克的;

5.上述毒品以外的其他少量毒品的。

(四)上述毒品品種包括其鹽和制劑。毒品鑒定結(jié)論中毒品品名的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)以國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局、公安部、衛(wèi)生部最新發(fā)布的《麻醉藥品品種目錄》、《精神藥品品種目錄》為依據(jù)。

四、關(guān)于死刑案件的毒品含量鑒定問(wèn)題

可能判處死刑的毒品犯罪案件，毒品鑒定結(jié)論中應(yīng)有含量鑒定的結(jié)論。胡*來(lái)律師提醒：點(diǎn)擊返回《刑法》目錄

《上海市高級(jí)人民法院、上海市人民檢察院、上海市公安局、上海市司法局關(guān)于對(duì)部分毒品案件進(jìn)行含量鑒定的若干規(guī)定》(滬高法[2005]129號(hào)2005年5月11日)

為依法懲治毒品犯罪，統(tǒng)一執(zhí)法，確保辦案質(zhì)量，規(guī)范毒品鑒定，結(jié)合目前本市毒品鑒定的條件和現(xiàn)狀，現(xiàn)對(duì)因毒品犯罪可能判處死刑案件中的含量鑒定作出如下規(guī)定：

一、偵查機(jī)關(guān)在辦理走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品犯罪案件過(guò)程中，對(duì)于被查獲的海洛因或甲基苯丙胺達(dá)300克以上，犯罪嫌疑人有可能被判處死刑的，應(yīng)當(dāng)對(duì)該毒品進(jìn)行含量鑒定。

二、檢察機(jī)關(guān)在對(duì)毒品犯罪案件審查批捕、起訴過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)被告人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品海洛因或甲基苯丙胺，涉毒數(shù)量達(dá)到本規(guī)定第一條標(biāo)準(zhǔn)，有可能被判處死刑，而偵查機(jī)關(guān)未對(duì)已被查獲的毒品作含量鑒定的，應(yīng)當(dāng)將案件退回偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查或者要求偵查機(jī)關(guān)進(jìn)行毒品含量鑒定，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)對(duì)被查獲的毒品重新進(jìn)行含量鑒定。

三、人民法院在審理毒品犯罪案件過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)被告人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品海洛因或甲基苯丙胺，涉毒數(shù)量達(dá)到本規(guī)定第一條標(biāo)準(zhǔn)，有可能被判處死刑，而偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)未對(duì)已被查獲的毒品作含量鑒定的，可以建議檢察機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查。檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充偵查，并要求偵查機(jī)關(guān)進(jìn)行毒品含量鑒定，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)對(duì)被查獲的毒品重新進(jìn)行含量鑒定。

四、由于查獲的毒品成分復(fù)雜或其他技術(shù)原因等難以作出含量鑒定的，鑒定機(jī)關(guān)應(yīng)作出相關(guān)的說(shuō)明。

五、本規(guī)定自下發(fā)之日起實(shí)施。

《上海市高級(jí)人民法院刑庭、上海市人民檢察院公訴處關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范部分常見刑事案件級(jí)別管轄的意見》(2004年8月13日)

二、對(duì)具備下列情形，同時(shí)又不具有其他足以判處十五年有期徒刑以下刑罰的法定從輕、減輕情節(jié)的案件，各中級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)予以受理。

20.走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪(刑法第347條)

1)海洛因或者甲基苯丙胺(冰毒)200克以上;

2)鴉片4000克以上;

3)苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)400克以上的;

4)大麻油20千克、大麻脂40千克、大麻葉及大麻煙600千克以上;

5)可卡因200克以上;

6)嗎啡400克以上;

7)杜冷丁1000克以上(針劑100mg/支規(guī)格的10000支以上，50mg/支規(guī)格的20000支以上，片劑25mg/片規(guī)格40000片以上，50mg/片規(guī)格的20000片以上);

8)鹽酸二氫埃托啡40毫克以上(針劑或者片劑20ug/支、片規(guī)格的2000支、片以上的);

9)咖啡因800千克以上;

10)罌粟殼800千克以上;

11)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子;

12)武裝掩護(hù)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的;

13)參與有組織的國(guó)際販毒活動(dòng)的;

14)以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的;

15)上述毒品以外的其他毒品數(shù)量大的。

《上海市高級(jí)人民法院刑事實(shí)務(wù)問(wèn)答》

一、《毒品犯罪量刑指南》規(guī)定了10種不宜判處死刑(立即執(zhí)行)的情形，若案件中出現(xiàn)上述情形之一的，是否都應(yīng)判處死緩?

答：《毒品犯罪量刑指南》第三條規(guī)定的10種不宜判處死刑(立即執(zhí)行)情形，目的是為了嚴(yán)格把握毒品案件的死刑標(biāo)準(zhǔn)，堅(jiān)持少殺、慎殺的原則。如案件中出現(xiàn)上述情形的，一般不判處死刑(立即執(zhí)行)，可以判處死緩;若案件中出現(xiàn)上述情形之一的，并不是均要判處死緩。還要根據(jù)案件的具體情況，被告人是否還存在其他法定、酌定從輕情節(jié);被告人是否兼具10種情形中的幾種情形，全面衡量，依照罪刑相適應(yīng)的原則，依法予以處罰。

二、涉案毒品系無(wú)數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的新類型毒品，如何進(jìn)行折算和處罰?

答：目前，刑法和相關(guān)司法解釋規(guī)定了11種毒品的量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于這11種之外的新類型毒品，可根據(jù)案件具體情況，參照國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局《非法藥物折算表》(高院已轉(zhuǎn)發(fā)，滬高法[2005]56號(hào))折算成海洛因后，再依法適用刑罰。

例如，被告人販賣1000克氯胺酮，可參照《非法藥物折算表》折算成100克海洛因的數(shù)量后，依法適用刑罰。同時(shí)，還要根據(jù)《毒品犯罪量刑指南》第26條之規(guī)定，酌情從輕處罰。但裁判文書中不需要表述折算成海洛因的數(shù)量，可以表述為：被告人販賣1000克氯胺酮，販賣毒品數(shù)量大，依法應(yīng)予處罰。

三、被告人販賣無(wú)數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品折算成海洛因后不滿10克，同時(shí)具有司法解釋規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重”的行為，如何處理?

答：被告人販賣無(wú)數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品，若按《非法藥物折算表》折算成海洛因后不滿10克的，同時(shí)具有《審理毒品案件定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問(wèn)題的解釋》第三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”的行為，應(yīng)直接適用司法解釋的規(guī)定。

例如，被告人系國(guó)家工作人員，販賣90克氯胺酮(折算后相當(dāng)于9克海洛因)，應(yīng)適用司法解釋第三條的規(guī)定，認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。

四、被告人實(shí)施的毒品犯罪中，既有有數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品，又有無(wú)數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品，是否可以折算后累計(jì)計(jì)算數(shù)量?

答：根據(jù)刑法和相關(guān)司法解釋的精神，這種情況不可以折算后累計(jì)計(jì)算數(shù)量。例如，被告人販賣20克海洛因、400克氯胺酮，涉案的海洛因?qū)儆谟蟹擅魑囊?guī)定量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，而氯胺酮屬于未規(guī)定量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的。對(duì)于未規(guī)定量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的氯胺酮，雖然可以按《非法藥物折算表》折算成40克海洛因，但其畢竟不是海洛因，故不宜將氯胺酮折算成40克海洛因后，與另外的20克海洛因予以累計(jì)。量刑時(shí)，應(yīng)以氯胺酮折算成海洛因的數(shù)量作為量刑基準(zhǔn)，按照《毒品犯罪量刑指南》適用刑罰，另20克海洛因作為量刑情節(jié)考慮。

五、甲基苯丙胺(冰毒)是否可以和海洛因累計(jì)計(jì)算?

答：被告人實(shí)施的毒品犯罪中，兼有甲基苯丙胺(冰毒)和海洛因的，在量刑時(shí)對(duì)二者可以累計(jì)計(jì)算。

從刑法第3047條的規(guī)定來(lái)看，冰毒和海洛因的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)，從國(guó)際上的毒品折算標(biāo)準(zhǔn)來(lái)看，一般認(rèn)為冰毒的毒性要高于海洛因，所以將冰毒和海洛因累計(jì)計(jì)算后，不會(huì)加重被告人的刑罰。

例如，被告人販賣40克海洛因和20克甲基苯丙胺，我們認(rèn)為可以視為販賣毒品數(shù)量大，依法予以處罰。

六、苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)是否可以折算后與海洛因累計(jì)計(jì)算?

答：苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)，司法解釋已經(jīng)規(guī)定了量刑的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，故不宜按《非法藥物折算表》折算成海洛因。對(duì)于毒品犯罪中，既有苯丙胺類毒品，又有海洛因的，由于分別屬于不同的量刑標(biāo)準(zhǔn)，在最高法院未出臺(tái)新的司法解釋之前，我們傾向不宜將苯丙胺類毒品按《非法藥物折算表》或者按刑法、司法解釋對(duì)上述兩種毒品的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行折算后，與另外的海洛因累計(jì)計(jì)算，而應(yīng)選擇其中數(shù)量大的毒品作為量刑依據(jù)，其他毒品作為量刑情節(jié)考慮。

例如，被告人販賣苯丙胺類毒品50克、海洛因40克，不能將苯丙胺類毒品50克折算成海洛因25克后與另外40克海洛因累計(jì)計(jì)算。而應(yīng)以40克海洛因?yàn)榱啃袒鶞?zhǔn)，50克苯丙胺類毒品作為量刑情節(jié)，依法予以處罰。

七、涉案毒品中，兼有數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品和無(wú)數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品，如何進(jìn)行量刑?

答：如果有規(guī)定數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品的量刑，能吸收未規(guī)定數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品的量刑，對(duì)于后者可以不單獨(dú)量刑，作情節(jié)考慮。如：被告人販賣海洛因50克，販賣氯胺酮100克(折算為10克海洛因)，由于被告人販賣海洛因50克的量刑，能夠吸收其販賣氯胺酮100克的量刑，對(duì)于被告人販賣100克氯胺酮的行為，可以不單獨(dú)量刑，作為情節(jié)考慮。

反之，被告人販賣1000克氯胺酮。販賣10克海洛因，應(yīng)將被告人販賣1000克氯胺酮(折算成100克海洛因)，按照《毒品犯罪量刑指南》適用刑罰，并將被告人販賣10克海洛因行為，作為情節(jié)考慮。

八、被告人在涉毒案件中，具有酌定從重、酌定從輕情節(jié)的，應(yīng)分別如何量刑?

答：被告人具有酌定從重情節(jié)的，可以參照《毒品犯罪量刑指南》的量刑格，選擇較重的刑種或者刑格中較重的刑罰。

例如，被告人販賣海洛因2克且具有酌定從重情節(jié)的，為體現(xiàn)酌情從重，可以有兩種選擇：一是在六個(gè)月到一年六個(gè)月有期徒刑或者管制中，選擇較重的刑種(有期徒刑);二是可以在六個(gè)月到一年六個(gè)月有期徒刑中選擇較重的刑罰。

同理，被告人具有酌定從輕情節(jié)的，可以參照《毒品犯罪量刑指南》的量刑格，選擇較輕的刑種或者刑格中較輕的刑罰。仍以上述為例，為體現(xiàn)酌情從輕，一是可以選擇較輕的刑種即管制;二是可以在六個(gè)月到一年六個(gè)月有期徒刑或管制中，選擇較輕的刑罰。

九、被告人在涉毒案件中，具有法定從重、法定從輕情節(jié)的，應(yīng)分別如何量刑?

答：被告人具有法定從重情節(jié)的，可根據(jù)法律規(guī)定，按照《毒品犯罪量刑指南》的量刑段選擇較重的刑種或較重的刑格或者刑格中較重的刑罰。

例如，被告人非法持有海洛因20克且系累犯，為體現(xiàn)依法從重，可以有三種選擇：一是在量刑段中可以選擇較重的刑種，即在三年以下有期徒刑、拘役或者管制的量刑段中，可以選擇有期徒刑;二是可以選擇較重的刑格，即按照《毒品犯罪量刑指南》的規(guī)定，選擇一年六個(gè)月到三年有期徒刑的刑格;三是可以在選定的刑格中，選擇較重的刑罰。

同理，被告人具有法定從輕情節(jié)的，可根據(jù)法律規(guī)定，按照《毒品犯罪量刑指南》的量刑段選擇較輕的刑種或較輕的刑格或者刑格中較輕的刑罰。仍以上述為例，為體現(xiàn)依法從輕，一是在量刑段中可以選擇較輕的刑種，如拘役、管制;二是可以選擇較輕的刑格，即按照《毒品犯罪量刑指南》的規(guī)定，選擇一年六個(gè)月以下有期徒刑、拘役或者管制的刑格;三是可以在選定的刑格中，選擇較輕的刑罰。

十、被告人在涉毒案件中，兼有法定情節(jié)和酌定情節(jié)的，應(yīng)如何量刑?

答：被告人兼有法定和酌定等多重情節(jié)的，可根據(jù)刑法量刑基本原則和《上海法院量刑指南(總則部分)》的有關(guān)規(guī)定處理。胡*來(lái)律師提醒：點(diǎn)擊返回《刑法》目錄

《上海市高級(jí)人民法院、上海市人民檢察院、上海市公安局、上海市司法局關(guān)于重大故意殺人、故意傷害、搶劫和毒品犯罪案件基本證據(jù)及其規(guī)格的意見》(2006年7月31日)

一、為規(guī)范刑事案件證據(jù)的收集和固定，強(qiáng)化偵查、檢察和審判工作的質(zhì)量意識(shí)，確保重大故意殺人、故意傷害、搶劫和毒品犯罪案件達(dá)到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合本市刑事司法的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和具體情況制定本意見。

二、本意見所稱“重大故意殺人、故意傷害、搶劫和毒品犯罪案件”，是指涉案犯罪嫌疑人、被告人論罪可能被判處死刑的案件。

三、重大故意殺人、故意傷害、搶劫和毒品犯罪案件的基本證據(jù)及規(guī)格。

(一)證明犯罪嫌疑人身份情況的基本證據(jù)及規(guī)格

1.戶籍證明。

戶籍證明應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)戶籍管理部門工作人員署名出具并加蓋戶籍管理部門印章。戶籍證明應(yīng)當(dāng)附有被證明人免冠相片。戶籍證明未附被證明人相片的，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收集制作犯罪嫌疑人親屬或其者他熟悉犯罪嫌疑人者辨認(rèn)犯罪嫌疑人相片的證言筆錄。

犯罪嫌疑人戶籍證明顯示其作案時(shí)年齡在20周歲(含20周歲)以下的，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)同時(shí)收集該犯罪嫌疑人的醫(yī)院出生證明。無(wú)醫(yī)院出生證明或者非醫(yī)院接生的，應(yīng)當(dāng)搜集該犯罪嫌疑人父母和兄弟姐妹之戶籍證明、犯罪嫌疑人出生時(shí)接生人和犯罪嫌疑人父母及犯罪嫌疑人戶籍地居(村)委會(huì)干部就犯罪嫌疑人出生日期問(wèn)題所做的陳述筆錄、犯罪嫌疑人原就讀學(xué)校提供的犯罪嫌疑人入學(xué)登記表等其他證據(jù)材料。“戶籍證明”或“其他證據(jù)材料”無(wú)法取得的，偵查人員應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說(shuō)明經(jīng)過(guò)和原因。

《工作情況記錄》應(yīng)當(dāng)由兩名以上偵查、檢察和審判人員個(gè)人署名制作，偵查、檢察人員制作的《工作情況記錄》應(yīng)當(dāng)加蓋所在部門印章。本意見下文涉及之《工作情況記錄》均應(yīng)按此要求制作。

犯罪嫌疑人、被告人對(duì)其戶籍證明提出異議，聲稱自己作案時(shí)實(shí)際年齡不滿14周歲或不滿18周歲的，偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)也應(yīng)按前述規(guī)定收集“其他證據(jù)材料”。審判機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)被告人作案時(shí)實(shí)際年齡是否已滿14周歲或18周歲有疑問(wèn)的，可以會(huì)同檢察機(jī)關(guān)按前述規(guī)定收集“其他證據(jù)材料”。“其他證據(jù)材料”無(wú)法取得的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》。

“戶籍證明”和“其他證明材料”不足以確定犯罪嫌疑人、被告人作案時(shí)是否年滿14周歲或18周歲的，偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行骨齡鑒定。

2.外國(guó)公民護(hù)照或港澳臺(tái)居民回鄉(xiāng)通行證。

外國(guó)公民護(hù)照或港澳臺(tái)居民回鄉(xiāng)通行證，是指犯罪嫌疑人進(jìn)入我國(guó)邊境時(shí)所持的有效護(hù)照或回鄉(xiāng)通行證。

犯罪嫌疑人所持護(hù)照或回鄉(xiāng)通行證系偽造，或者犯罪嫌疑人聲稱所持護(hù)照或回鄉(xiāng)通行證系偽造，或者犯罪嫌疑人聲稱自己具有護(hù)照或回鄉(xiāng)通行證屬籍之外的國(guó)籍、身份的，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收集有關(guān)外國(guó)駐我國(guó)使領(lǐng)館出具的確認(rèn)犯罪嫌疑人是否本國(guó)公民的認(rèn)證證明，或者我國(guó)相關(guān)公安機(jī)關(guān)戶籍管理部門出具的確認(rèn)犯罪嫌疑人是否我國(guó)公民的戶籍證明或其他證明。“認(rèn)證證明”、“戶籍證明”和“其他證明”無(wú)法取得的，偵查人員應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說(shuō)明經(jīng)過(guò)和原因。

檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)被告人之外國(guó)公民、港澳臺(tái)居民身份有疑問(wèn)的，也應(yīng)按照前述規(guī)定向有關(guān)外國(guó)駐我國(guó)使領(lǐng)館，或者我國(guó)公安機(jī)關(guān)戶籍管理部門收集調(diào)取相應(yīng)證明。“認(rèn)證證明”、“戶籍證明”和“其他證明”無(wú)法取得的，也應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》。

3.工作單位證明。

工作單位證明是關(guān)于犯罪嫌疑人就業(yè)或任職、職業(yè)技能或工作職責(zé)范圍的證明。

工作單位證明包括犯罪嫌疑人被立案?jìng)刹?/a>時(shí)所在單位、犯罪嫌疑人實(shí)施侵犯本單位利益犯罪行為時(shí)所在單位和與犯罪嫌疑人特殊犯罪手段有關(guān)的職業(yè)技能養(yǎng)成單位出具的證明。

前科劣跡證明包括犯罪嫌疑人被立案?jìng)刹榍埃蚍缸铩⑦`法被處刑罰、勞動(dòng)教養(yǎng)、行政拘留的刑事判決(裁定)書、勞動(dòng)教養(yǎng)決定書、行政拘留決定書，以及刑滿釋放和解除勞教釋放證明。

前科劣跡證明系復(fù)制件或復(fù)印件的，應(yīng)當(dāng)注明原件所在和復(fù)制件、復(fù)印件制作人員并加蓋原件所在單位和制作人員單位印章。

前科劣跡證明無(wú)法取得的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說(shuō)明經(jīng)過(guò)和原因。

5.行政和刑事強(qiáng)制措施證明。

行政和刑事強(qiáng)制措施證明，包括公檢法因查處本案事實(shí)而作出的傳喚、繼續(xù)盤問(wèn)、拘傳、取保候?qū)?/a>決定書、監(jiān)視居住決定書、刑事拘留、逮捕等行政、刑事強(qiáng)制措施的法律文書或其他證明。

6.作案動(dòng)機(jī)不明或明顯違背常理之犯罪嫌疑人的刑事責(zé)任能力鑒定結(jié)論。

7.女性犯罪嫌疑人的妊娠情況鑒定結(jié)論。

8.盲、聾、啞及可能影響死刑適用的其他殘疾狀況鑒定結(jié)論或證明。

(二)證明案件發(fā)生的基本證據(jù)及規(guī)格

證明案件發(fā)生的證據(jù)，包括犯罪嫌疑人自首供述筆錄、被害人或被害單位人員報(bào)案陳述筆錄、目擊證人報(bào)案陳述筆錄或公安機(jī)關(guān)接處警記錄、在押人員檢舉揭發(fā)線索材料、偵查機(jī)關(guān)受理案件登記表和立案?jìng)刹闆Q定書等。

被害單位人員報(bào)案陳述筆錄應(yīng)當(dāng)附有說(shuō)明該報(bào)案人員系本單位工作人員的單位證明。

公安機(jī)關(guān)接處警記錄應(yīng)當(dāng)由復(fù)制、提取的偵查人員署名注明復(fù)制、提取時(shí)間和記錄來(lái)源等內(nèi)容，并加蓋記錄提供單位和本單位印章。

(三)證明案件偵破過(guò)程的基本證據(jù)及規(guī)格

證明案件偵破過(guò)程的基本證據(jù)，是由兩名以上偵查人員署名制作并加蓋偵查機(jī)關(guān)印章的《破案經(jīng)過(guò)記錄》。

《破案經(jīng)過(guò)記錄》應(yīng)當(dāng)寫明偵查機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)案件，根據(jù)案件事實(shí)線索偵查確認(rèn)或抓獲犯罪嫌疑人，根據(jù)犯罪嫌疑人供述或提供的線索查清主要犯罪事實(shí)和證據(jù)、抓獲其他犯罪嫌疑人的破案經(jīng)過(guò)。主要依靠間接證據(jù)證明犯罪事實(shí)的案件和偵查過(guò)程曲折復(fù)雜的案件，破案經(jīng)過(guò)應(yīng)當(dāng)詳寫。犯罪嫌疑人供述事實(shí)和證據(jù)在先，偵查機(jī)關(guān)查實(shí)和提取在后的偵查經(jīng)過(guò)也應(yīng)詳寫。

(四)證明犯罪嫌疑人故意殺人、故意傷害和搶劫犯罪事實(shí)的基本證據(jù)及規(guī)格

1.被害人、目擊證人、其他證人陳述案件發(fā)生時(shí)間、地點(diǎn)，作案行為人及其特征，作案手段、過(guò)程細(xì)節(jié)和造成后果等事實(shí)要素的筆錄。

無(wú)目擊證人案件唯一被害人首次對(duì)被害事實(shí)所作的陳述筆錄，被害人死亡案件唯一目擊證人或其他關(guān)鍵證人首次對(duì)所見、所聞案件事實(shí)所作的陳述筆錄，應(yīng)當(dāng)配有同步錄音錄像。被害人和證人拒絕錄音錄像的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》予以說(shuō)明。

2.勘查筆錄及其同步錄音錄像。

現(xiàn)場(chǎng)勘查中發(fā)現(xiàn)的嫌疑物品或痕跡經(jīng)偵查排除與犯罪有關(guān)的，偵查人員應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》予以說(shuō)明。

3.犯罪工具及其照片。

4.死亡被害人尸體、尸塊、遺骨、遺物等物證及相應(yīng)的尸體檢驗(yàn)報(bào)告和確定死亡原因的其他檢驗(yàn)、鑒定結(jié)論，或者多名證人陳述目擊被害人被害致死事實(shí)的筆錄。

5.被害人親屬等確認(rèn)死亡被害人身份的證言，或者死亡被害人的身份證件和戶籍證明，或者被害人親屬對(duì)被害人尸體或遺物所做的辨認(rèn)筆錄，或者有關(guān)的DNA鑒定結(jié)論。

6.被害人法醫(yī)學(xué)傷勢(shì)鑒定結(jié)論，或者醫(yī)學(xué)檢查、診斷、治療記錄和法醫(yī)學(xué)文證鑒定結(jié)論等檢驗(yàn)、鑒定結(jié)論。

7.被害人、目擊證人陳述確認(rèn)犯罪嫌疑人，或者辨認(rèn)確認(rèn)犯罪嫌疑人的筆錄。

無(wú)目擊證人案件唯一被害人、或被害人死亡案件唯一目擊證人辨認(rèn)確認(rèn)犯罪嫌疑人筆錄，應(yīng)當(dāng)配有同步錄音錄像。

8.證明從犯罪現(xiàn)場(chǎng)、犯罪工具、被害人肢體上查獲犯罪嫌疑人痕跡的勘查筆錄、鑒定結(jié)論，或者證明從犯罪現(xiàn)場(chǎng)查獲犯罪嫌疑人所有物品的勘查筆錄和被害人、證人辨認(rèn)筆錄，或者證明從犯罪嫌疑人或其他關(guān)聯(lián)人員處查獲被害人所有物品、被劫物品的搜查筆錄、扣押清單和被害人、證人辨認(rèn)筆錄。

9.犯罪嫌疑人供述犯罪動(dòng)機(jī)、目的、時(shí)間、地點(diǎn)、手段、過(guò)程細(xì)節(jié)、對(duì)象特征、所得及去向、后果等事實(shí)要素及辨認(rèn)確認(rèn)犯罪工具的筆錄和親筆供詞。

無(wú)前列“7”、“8”項(xiàng)證據(jù)案件唯一犯罪嫌疑人的供述筆錄，應(yīng)當(dāng)配有全程同步錄音錄像。

10.無(wú)前列“7”、“8”項(xiàng)證據(jù)案件，僅有一名犯罪嫌疑人或者僅一名犯罪嫌疑人到案的，應(yīng)當(dāng)收集證明犯罪嫌疑人具有作案時(shí)間的充分證據(jù)和制作犯罪嫌疑人辨認(rèn)犯罪現(xiàn)場(chǎng)及處置贓證物品現(xiàn)場(chǎng)的筆錄。辨認(rèn)筆錄應(yīng)當(dāng)配有同步錄音錄像。

11.案件事實(shí)反映作案行為人使用特殊工具或手段作案的，應(yīng)當(dāng)收集證明犯罪嫌疑人具有與特殊工具或手段相適應(yīng)的技能，以及工具來(lái)源的證據(jù)。

12.證明被劫財(cái)物數(shù)量和價(jià)值數(shù)額、造成嚴(yán)重后果、具有嚴(yán)重情節(jié)等事實(shí)的證據(jù)，以及證明司法機(jī)關(guān)追繳和犯罪嫌疑人退賠財(cái)物數(shù)量和價(jià)值數(shù)額的證據(jù)、犯罪嫌疑人已賠償被害人或其親屬經(jīng)濟(jì)損失情況的證據(jù)。

(五)證明犯罪嫌疑人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品犯罪事實(shí)的基本證據(jù)及規(guī)格

1.鴉片、海洛因、甲基苯丙胺等毒品、毒品犯罪工具和毒資等物證或其照片，以及相應(yīng)的繳獲、搜查筆錄和扣押、處理清單。

2.毒品重量、屬性及含量鑒定結(jié)論。

3.以案件當(dāng)事人身份參與查扣毒品物證的偵查人員和特情人員陳述查扣經(jīng)過(guò)的筆錄。

偵查人員的陳述筆錄應(yīng)當(dāng)附有偵查機(jī)關(guān)說(shuō)明陳述人系本單位工作人員的證明。

特情人員的陳述筆錄應(yīng)當(dāng)附有偵查機(jī)關(guān)建立特情人員的審批表復(fù)印件，以及檢察機(jī)關(guān)在對(duì)犯罪嫌疑人審查批捕時(shí)，對(duì)該特情人員陳述所做的復(fù)核詢問(wèn)筆錄。

4.以案件當(dāng)事人身份參與查扣毒品的偵查人員和特情人員辨認(rèn)確認(rèn)犯罪嫌疑人的筆錄，或者證明犯罪嫌疑人實(shí)施毒品犯罪行為的錄音錄像。

5.證明從犯罪嫌疑人處查獲毒品的搜查筆錄、扣押清單，或者證明毒品包裝物或容器上留有犯罪嫌疑人指紋等痕跡的鑒定結(jié)論。

6.其他涉案上、下游行為當(dāng)事人陳述犯罪嫌疑人或辨認(rèn)確認(rèn)犯罪嫌疑人走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品事實(shí)的筆錄。

無(wú)前列“4”、“5”項(xiàng)證據(jù)案件唯一當(dāng)事人的辨認(rèn)筆錄，應(yīng)當(dāng)配有同步錄音錄像。

7.犯罪嫌疑人供述犯罪時(shí)間、地點(diǎn)、手段、過(guò)程細(xì)節(jié)、毒品數(shù)量和包裝特征、其他涉案上、下游行為人等事實(shí)要素的筆錄和親筆供詞。

無(wú)前列“4”、“5”、“6”項(xiàng)證據(jù)案件唯一犯罪嫌疑人的供述筆錄，應(yīng)當(dāng)配有全程同步錄音錄像。

(六)證明犯罪嫌疑人具有法定從輕、減輕、免除處罰情節(jié)和其他酌定從輕處罰情節(jié)的基本證據(jù)及規(guī)格

犯罪嫌疑人具有投案自首、準(zhǔn)自首、主動(dòng)坦白、檢舉揭發(fā)他人犯罪線索、協(xié)助抓獲其他犯罪嫌疑人、阻止重大事故發(fā)生等法定從輕、減輕、免除處罰和其他酌定從輕處罰情節(jié)的，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在《破案經(jīng)過(guò)記錄》中，或者制作《工作情況記錄》敘述說(shuō)明。

犯罪嫌疑人在起訴、審判階段檢舉揭發(fā)他人犯罪線索、阻止重大事故發(fā)生的，負(fù)責(zé)查處的偵查機(jī)關(guān)和犯罪嫌疑人羈押機(jī)關(guān)也應(yīng)按前列規(guī)定制作《工作情況記錄》。

涉及查處檢舉揭發(fā)他人犯罪線索的《破案經(jīng)過(guò)記錄》或《工作情況記錄》，應(yīng)當(dāng)附有查處機(jī)關(guān)出具的立案決定書、偵查終結(jié)報(bào)告、移送起訴報(bào)告、起訴書、判決書等查處結(jié)論。涉及阻止重大事故發(fā)生的《破案經(jīng)過(guò)記錄》或《工作情況記錄》，應(yīng)當(dāng)附有犯罪嫌疑人羈押機(jī)關(guān)有關(guān)人員的證言等證據(jù)。

(七)排除犯罪嫌疑人因刑訊逼供作認(rèn)罪供述的基本證據(jù)及規(guī)格

1.偵查機(jī)關(guān)根據(jù)犯罪嫌疑人供述收集和取得的證據(jù)或查證的事實(shí)。

2.證明偵查人員根據(jù)犯罪嫌疑人自行供述制作其認(rèn)罪筆錄的同步錄音錄像。

有條件的，偵查人員可就錄音錄像攝錄經(jīng)過(guò)和偵查階段依法訊問(wèn)犯罪嫌疑人問(wèn)題出庭進(jìn)行陳述。

3.檢察機(jī)關(guān)在審查批捕階段和審查起訴階段對(duì)犯罪嫌疑人認(rèn)罪供述進(jìn)行復(fù)核的訊問(wèn)筆錄。

復(fù)核訊問(wèn)筆錄應(yīng)當(dāng)記錄檢察人員告知犯罪嫌疑人、被告人“根據(jù)刑事訴訟法第四十三條、最高法院執(zhí)行刑事訴訟法的解釋第六十一條和最高檢察院刑事訴訟規(guī)則第二百六十五條的有關(guān)規(guī)定，嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法取得犯罪嫌疑人、被告人的供述。凡經(jīng)查證確實(shí)屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的犯罪嫌疑人、被告人供述，不能作為指控犯罪或定案的根據(jù)”的經(jīng)過(guò)，以及犯罪嫌疑人、被告人關(guān)于是否受到刑訊逼供、威脅、引誘和欺騙的供述。

4.偵查機(jī)關(guān)制作的、兩名以上獄偵貼靠人員分別陳述犯罪嫌疑人流露作案事實(shí)或抗審心理情況的訊問(wèn)筆錄，以及檢察機(jī)關(guān)在審查批捕、審查起訴階段對(duì)獄偵貼靠人員陳述進(jìn)行復(fù)核的訊問(wèn)筆錄。

獄偵貼靠人員訊問(wèn)筆錄，應(yīng)當(dāng)附有偵查機(jī)關(guān)設(shè)立該獄偵貼靠人員的內(nèi)部報(bào)告文書和兩名以上偵查人員制作的、分別向他們布置貼靠犯罪嫌疑人工作的談話筆錄。

獄偵貼靠人員復(fù)核訊問(wèn)筆錄，應(yīng)當(dāng)記錄檢察人員告知“根據(jù)刑事訴訟法第四十八條和九十八條的規(guī)定，證人有如實(shí)提供證言的義務(wù)，故意作偽證的要負(fù)法律責(zé)任”的經(jīng)過(guò)，及貼靠人員陳述偵查人員布置其貼靠犯罪嫌疑人的經(jīng)過(guò)等內(nèi)容。

5.關(guān)于犯罪嫌疑人、被告人羈押期間無(wú)因刑訊致傷痕跡的體檢證明和監(jiān)管人員證言等證據(jù)。

(八)基本證據(jù)之言詞筆錄、錄音錄像、鑒定結(jié)論和書證、物證的規(guī)格

1.言詞筆錄的規(guī)格。

(1)犯罪嫌疑人、被告人供述筆錄，應(yīng)當(dāng)記錄偵查人員、檢察人員告知犯罪嫌疑人、被告人“根據(jù)刑事訴訟法第四十六條的規(guī)定，司法機(jī)關(guān)查處案件重證據(jù)，不輕信口供。只有犯罪嫌疑人、被告人供述，沒(méi)有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定有罪和處以刑罰;沒(méi)有犯罪嫌疑人、被告人供述，證據(jù)確實(shí)、充分的，可以認(rèn)定有罪和處以刑罰”的經(jīng)過(guò)。

犯罪嫌疑人、被告人被刑事拘留或逮捕的，其供述筆錄應(yīng)當(dāng)在法定的羈押場(chǎng)所內(nèi)制作。情況特殊，需要在法定羈押場(chǎng)以外制作供述筆錄的，應(yīng)當(dāng)制作申請(qǐng)報(bào)告經(jīng)分局、總隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)。

(2)證人陳述筆錄，應(yīng)當(dāng)記錄偵查人員、檢察人員告知證人“根據(jù)刑事訴訟法第四十八條和九十八條的規(guī)定，證人有如實(shí)提供證據(jù)、證言的義務(wù)，故意作偽證或者隱匿罪證的要負(fù)法律責(zé)任”的經(jīng)過(guò)。未成年證人陳述筆錄應(yīng)當(dāng)記錄其監(jiān)護(hù)人在場(chǎng)見證的情況，監(jiān)護(hù)人經(jīng)通知未到的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》予以說(shuō)明。

(3)被害人、證人、犯罪嫌疑人辨認(rèn)筆錄，應(yīng)當(dāng)首先記錄辨認(rèn)人在辨認(rèn)進(jìn)行前描述被辨認(rèn)對(duì)象外貌、特征、性狀等情況的陳述和供述，并由其簽名確認(rèn)，然后再進(jìn)行辨認(rèn)并記錄辨認(rèn)結(jié)果。

除尸體和犯罪現(xiàn)場(chǎng)外，其余被辨認(rèn)對(duì)象應(yīng)當(dāng)按照實(shí)體辨認(rèn)或照片辨認(rèn)的不同要求，置于相應(yīng)數(shù)量的近似陪襯對(duì)象或其相片中由辨認(rèn)人進(jìn)行辨認(rèn)。實(shí)體辨認(rèn)的，辨認(rèn)筆錄應(yīng)當(dāng)附有被辨認(rèn)對(duì)象及陪襯對(duì)象的現(xiàn)場(chǎng)錄像。辨認(rèn)尸體的，辨認(rèn)筆錄應(yīng)當(dāng)附有尸體在辨認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)的照片。辨認(rèn)犯罪現(xiàn)場(chǎng)的，辨認(rèn)筆錄應(yīng)當(dāng)配有同步錄音錄像。

(4)被害人、證人、犯罪嫌疑人陳述、供述和辨認(rèn)筆錄，應(yīng)當(dāng)在筆錄最后記錄當(dāng)事人和現(xiàn)場(chǎng)見證人對(duì)詢問(wèn)、訊問(wèn)或辨認(rèn)過(guò)程的意見。翻譯人員參與筆錄制作的，應(yīng)當(dāng)要求其在筆錄最后簽名確認(rèn)翻譯過(guò)程，并附翻譯人員資質(zhì)證明或者專業(yè)身份證明復(fù)印件。

2.錄音錄像的規(guī)格。

(1)被害人、證人、犯罪嫌疑人陳述、供述、辨認(rèn)筆錄的同步錄音錄像或犯罪涉嫌人犯罪活動(dòng)的錄音錄像畫面上，應(yīng)當(dāng)具有與陳述、供述、辨認(rèn)活動(dòng)相應(yīng)的不間斷的日期和時(shí)間信息。

(2)錄音錄像應(yīng)當(dāng)附有由提取或錄制的偵查人員署名制作的，說(shuō)明提取或錄制的時(shí)間和地點(diǎn)、參與錄制的人員、被錄制對(duì)象陳述、供述、辨認(rèn)或涉嫌犯罪活動(dòng)過(guò)程概況的《錄制經(jīng)過(guò)記錄》，并加蓋提供單位或者本單位印章。

(3)被害人、證人、犯罪嫌疑人陳述、供述、辨認(rèn)筆錄同步錄音錄像的清晰度，應(yīng)當(dāng)達(dá)到適于法庭播放質(zhì)證的標(biāo)準(zhǔn)。犯罪嫌疑人犯罪活動(dòng)錄音錄像的清晰度也應(yīng)力求達(dá)到適于法庭播放質(zhì)證的標(biāo)準(zhǔn)。受錄制客觀條件限制達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)配有現(xiàn)場(chǎng)錄制人員制作的、說(shuō)明錄音錄像詳細(xì)內(nèi)容的《工作情況記錄》。

3.鑒定結(jié)論的規(guī)格。

(1)鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)附有鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員資質(zhì)證書。

(2)偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證據(jù)的鑒定結(jié)論告知犯罪嫌疑人和被害人或被害單位。犯罪嫌疑人、被害人或被害單位對(duì)鑒定結(jié)論所依據(jù)的基礎(chǔ)事實(shí)和證據(jù)材料、鑒定程序、鑒定方法、鑒定結(jié)論提出異議，且依法必須進(jìn)行補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定的，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定。補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定結(jié)論也應(yīng)當(dāng)履行告知程序。

被害人死亡或沒(méi)有訴訟能力的，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向其法定代理人、近親屬或者訴訟代理人履行告知程序。

4.書證和物證的規(guī)格。

(1)書證和物證，應(yīng)當(dāng)附有收集人員個(gè)人署名制作的搜查筆錄、扣押清單和復(fù)制、復(fù)印說(shuō)明等證明其來(lái)源的證據(jù)。

(2)書證和物證移交他人保管的，應(yīng)當(dāng)附有收集人和保管人共同簽名確認(rèn)的移交清單和實(shí)物照片等證明其流轉(zhuǎn)的證據(jù)。

(3)書證和物證被臨時(shí)借用的，應(yīng)當(dāng)附有保管人和借用人共同簽名確認(rèn)的出借和歸還清單證明其被出借和用途的證據(jù)。

(4)書證和物證隨案移送其他機(jī)關(guān)或部門的，應(yīng)當(dāng)附有移送人和接收人共同簽名確認(rèn)的移送清單及實(shí)物照片等證明其隨案移送的證據(jù)。

(5)書證和物證被銷毀、發(fā)還或上繳的，應(yīng)當(dāng)附有銷毀、發(fā)還或上繳經(jīng)手人制作的《工作情況記錄》和證明銷毀、發(fā)還或上繳事實(shí)的證人證言、書證等證據(jù)。

因案件偵查需要而扣押、調(diào)取的其他財(cái)產(chǎn)、物品也應(yīng)當(dāng)按照前述規(guī)定辦理。

四、基本證據(jù)的補(bǔ)強(qiáng)和證明力排除

(一)重大故意殺人、故意傷害、搶劫和毒品犯罪案件的基本證據(jù)存有瑕疵，或者基本證據(jù)之間相互矛盾，可能影響犯罪事實(shí)認(rèn)定的，瑕疵證據(jù)和矛盾證據(jù)的收集機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)收集、提供相應(yīng)的補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)排除瑕疵和矛盾。無(wú)法收集、提供補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說(shuō)明經(jīng)過(guò)和原因。

(二)犯罪嫌疑人、被告人先認(rèn)罪后翻供，或者先否認(rèn)后認(rèn)罪，或者多次反復(fù)的，供述筆錄應(yīng)當(dāng)記錄其自述的翻供、認(rèn)罪、反復(fù)的原因及新的辯解。原因和辯解涉及的事實(shí)、證據(jù)可能影響對(duì)犯罪嫌疑人、被告人定罪、量刑或法律適用的，偵查人員、檢察人員應(yīng)當(dāng)進(jìn)行核實(shí)和收集，形成補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)排除其無(wú)罪或罪輕辯解。無(wú)法核實(shí)、收集的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說(shuō)明經(jīng)過(guò)和原因。

(三)被害人、目擊證人和其他關(guān)鍵證人陳述內(nèi)容發(fā)生變化、可能影響對(duì)犯罪嫌疑人、被告人定罪、量刑和法律適用的，陳述筆錄應(yīng)當(dāng)記錄其自述的變化原因和新的陳述內(nèi)容。原因和新的陳述內(nèi)容涉及的事實(shí)、證據(jù)可能影響對(duì)犯罪嫌疑人、被告人定罪、量刑或法律適用的，偵查人員、檢察人員應(yīng)當(dāng)進(jìn)行核實(shí)和收集，形成補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)排除有利于犯罪嫌疑人、被告人的陳述。無(wú)法核實(shí)、收集的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說(shuō)明經(jīng)過(guò)和原因。

(四)偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)對(duì)辯護(hù)人收集、提供的，可能影響對(duì)犯罪嫌疑人、被告人定罪、量刑或法律適用的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，形成補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)排除其真實(shí)性。無(wú)法調(diào)查核實(shí)的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說(shuō)明經(jīng)過(guò)和原因。

(五)前列“(一)”項(xiàng)證明犯罪嫌疑人、被告人犯罪事實(shí)之基本證據(jù)的瑕疵或矛盾不能排除的，其證明力應(yīng)當(dāng)予以排除。前列“(二)”、“(三)”、“(四)”項(xiàng)犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪或罪輕辯解，被害人、目擊證人和其他關(guān)鍵證人有利于犯罪嫌疑人、被告人的陳述，以及辯護(hù)人收集、提供證據(jù)無(wú)法排除的，相對(duì)應(yīng)的證明犯罪嫌疑人、被告人犯罪事實(shí)的基本證據(jù)的證明力也應(yīng)當(dāng)予以排除。

五、本意見自下發(fā)之日起施行。