《刑法》第347條走私、販賣、運輸、制造毒品罪

第三百四十七條【走私、販賣、運輸、制造毒品罪】走私、販賣、運輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。

走私、販賣、運輸、制造毒品，有下列情形之一的，處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)：

(一)走私、販賣、運輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的;

(二)走私、販賣、運輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子;

(三)武裝掩護(hù)走私、販賣、運輸、制造毒品的;

(四)以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的;

(五)參與有組織的國際販毒活動的。

走私、販賣、運輸、制造鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的，處七年以上有期徒刑，并處罰金。

走私、販賣、運輸、制造鴉片不滿二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿十克或者其他少量毒品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

單位犯第二款、第三款、第四款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該款的規(guī)定處罰。

利用、教唆未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，從重處罰。

對多次走私、販賣、運輸、制造毒品，未經(jīng)處理的，毒品數(shù)量累計計算。胡*來律師提醒：點擊返回《刑法》目錄

◆操作指導(dǎo)

1.一罪與數(shù)罪的界限。(1)本罪是選擇性罪名。凡實施了走私、販賣、運輸、制造毒品行為之工的，即以該行為確定罪名。凡實施了其中兩種以上行為的，如運輸、販賣海洛因，則定為運輸、販賣毒品罪，不實行并罰。對同一宗毒品，既制造又走私的則以“走私、制造毒品罪”定罪，但不實行并罰;對不同宗毒品分別實施了不同種犯罪行為的，應(yīng)對不同行為并列確定罪名，累計計算毒品數(shù)量，也不實行數(shù)罪并罰。(2)對被告人一人走私、販賣、運輸、制造或者非法持有兩種以上毒品并已構(gòu)成犯罪的，不應(yīng)實行數(shù)罪并罰，可綜合考慮毒品的種類、數(shù)量及危害，依法處理。(3)走私毒品，又走私其他物品構(gòu)成犯罪的，按走私毒品和構(gòu)成的其他走私罪分別定罪，實行并罰。

2.以假毒品為對象實施犯罪行為的處理。(1)明知是假毒品而冒充毒品販賣的，以詐騙罪定罪處罰。(2)不知道是假毒品而當(dāng)作毒品走私、販賣、運輸?shù)模瑧?yīng)當(dāng)以走私、販賣、運輸毒品罪(未遂)定罪處罰。

3.走私毒品過程中有妨害公務(wù)行為的，以本罪論處?

◆案例參考

楊*海販賣、運輸毒品案

來源：《中華人民共和國最高人民法院公報》2002年第1期

問題點：楊*海多次私自購買并轉(zhuǎn)售給他人海洛因，也從事過運輸海洛因的行為。1993年4月20日曾因犯故意傷害罪被判處有期徒刑四年六個月，經(jīng)減刑于1996年7月3日刑滿釋放(因本案于1999年9月21日被逮捕)。在本案訴訟過程中，揭發(fā)夏*新非法制造、銷售槍支，且經(jīng)查證屬實。本案的爭議焦點在于：對楊*海犯罪事實認(rèn)定如何以及應(yīng)該怎樣量刑。

結(jié)果：法院判決被告人楊*海狎贐辜、運輸毒品罪，判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財產(chǎn)。

理由：楊*海具有非法販賣、運輸海洛因的行為，且販賣、運輸毒品數(shù)量大，依照《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第二款第(一)項的規(guī)定已構(gòu)成販賣、運輸毒品罪，依法應(yīng)予懲處。楊*海在刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)重新犯罪，系累犯，依法應(yīng)從重處罰。同時，其揭發(fā)他人非法制造、銷售槍支，經(jīng)查證屬實，構(gòu)成重大立功，依法應(yīng)予以從輕處罰。

◆相關(guān)規(guī)定

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于印發(fā)〈辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的意見〉的通知》(2007年12月18日)

各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院、人民檢察院、公安廳、局，新疆維吾爾族自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)人民檢察院、公安局：

為解決近年來在辦理毒品案件中遇到的一些突出法律適用問題，根據(jù)有關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，結(jié)合偵查、批捕、起訴、審判工作實踐，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部制定了《辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的意見》。現(xiàn)印發(fā)給你們，請結(jié)合本地、本部門實際認(rèn)真貫徹執(zhí)行。

一、關(guān)于毒品犯罪案件的管轄問題

根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，毒品犯罪案件的地域管轄，應(yīng)當(dāng)堅持以犯罪地管轄為主、被告人居住地管轄為輔的原則。

“犯罪地”包括犯罪預(yù)謀地，毒資籌集地，交易進(jìn)行地，毒品生產(chǎn)地，毒資、毒贓和毒品的藏匿地、轉(zhuǎn)移地，走私或者販運毒品的目的地以及犯罪嫌疑人被抓獲地等。

“被告人居住地”包括被告人常住地、戶籍地及其臨時居住地占對懷孕、哺乳期婦女走私、販賣、運輸毒品案件，查獲地公安機關(guān)認(rèn)為移交其居住地管轄更有利于采取強制措施和查清犯罪事實的，可以報請共同的上級公安機關(guān)批準(zhǔn)，移送犯罪嫌疑人居住地公安機關(guān)辦理，查獲地公安機關(guān)應(yīng)繼續(xù)配合。

公安機關(guān)對偵辦跨區(qū)域毒品犯罪案件的管轄權(quán)有爭議的，應(yīng)本著有利于查清犯罪事實，有利于訴訟，有利于保障案件偵查安全的原則，認(rèn)真協(xié)商解決。經(jīng)協(xié)商無法達(dá)成一致的，報共同的上級公安機關(guān)指定管轄。對即將偵查終結(jié)的跨省(自治區(qū)、直轄市)重大毒品案件，必要時可由公安部商最高人民法院和最高人民檢察院指定管轄。為保證及時結(jié)案，避免超期羈押，人民檢察院對于公安機關(guān)移送審查起訴的案件，人民法院對于已進(jìn)入審判程序的案件，被告人及其辯護(hù)人提出管轄異議或者辦案單位發(fā)現(xiàn)沒有管轄權(quán)的，受案人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)報請上級人民檢察院、人民法院指定管轄，不再自行移送有管轄權(quán)的人民檢察院、人民法院。

二、關(guān)于毒品犯罪嫌疑人、被告人主觀明知的認(rèn)定問題

走私、販賣、運輸、非法持有毒品主觀故意中的“明知”，是指行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所實施的行為是走私、販賣、運輸、非法持有毒品行為。具有下列情形之一，并且犯罪嫌疑人、被告人不能做出合理解釋的，可以認(rèn)定其“應(yīng)當(dāng)知道”，但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：

(一)執(zhí)法人員在口岸、機場、車站、港口和其他檢查站檢查時，要求行為人申報為他人攜帶的箱包、物品和其他疑似毒品物，并告知其法律責(zé)任，而行為人未如實申報，在其所攜帶的物品內(nèi)查獲毒品的;

(二)以偽報、藏匿、偽裝等蒙蔽手段逃避海關(guān)、邊防等檢查，在其攜帶、運輸、郵寄的物品中查獲毒品的;

(三)執(zhí)法人員檢查時，有逃跑、丟棄攜帶物品或逃避、抗拒檢查等行為，在其攜帶或丟棄的物品中查獲毒品的;

(四)體內(nèi)藏匿毒品的;

(五)為獲取不同尋常的高額或不等值的報酬而攜帶、運輸毒品的;

(六)采用高度隱蔽的方式攜帶、運輸毒品的;

(七)采用高度隱蔽的方式交接毒品，明顯違背合法物品慣常交接方式的;

(八)其他有證據(jù)足以證明行為人應(yīng)當(dāng)知道的。

三、關(guān)于辦理氯胺酮等毒品案件定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)問題

(一)走私、販賣、運輸、制造、非法持有下列毒品，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百四十七條第二款第(一)項、第三百四十八條規(guī)定的“其他毒品數(shù)量大”：

1.二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)100克以上;

2.氯胺酮、美沙酮1千克以上;

3.三唑侖、安眠酮50千克以上;

4.氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮500千克以上;

5.上述毒品以外的其他毒品數(shù)量大的。

(二)走私、販賣、運輸、制造、非法持有下列毒品，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百四十七條第三款、第三百四十八條規(guī)定的“其他毒品數(shù)量較大”：

1.二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)20克以上不滿100克的;

2.氯胺酮、美沙酮200克以上不滿1千克的;

3.三唑侖、安眠酮10千克以上不滿50千克的;

4.氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮100千克以上不滿500千克的;

5.上述毒品以外的其他毒品數(shù)量較大的。

(三)走私、販賣、運輸、制造下列毒品，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百四十七條第四款規(guī)定的“其他少量毒品”：

1.二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)不滿20克的;

2.氯胺酮、美沙酮不滿200克的;

3.三唑侖、安眠酮不滿10千克的;

4.氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮不滿100千克的;

5.上述毒品以外的其他少量毒品的。

(四)上述毒品品種包括其鹽和制劑。毒品鑒定結(jié)論中毒品品名的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)以國家食品藥品監(jiān)督管理局、公安部、衛(wèi)生部最新發(fā)布的《麻醉藥品品種目錄》、《精神藥品品種目錄》為依據(jù)。

四、關(guān)于死刑案件的毒品含量鑒定問題

可能判處死刑的毒品犯罪案件，毒品鑒定結(jié)論中應(yīng)有含量鑒定的結(jié)論。胡*來律師提醒：點擊返回《刑法》目錄

《上海市高級人民法院、上海市人民檢察院、上海市公安局、上海市司法局關(guān)于對部分毒品案件進(jìn)行含量鑒定的若干規(guī)定》(滬高法[2005]129號2005年5月11日)

為依法懲治毒品犯罪，統(tǒng)一執(zhí)法，確保辦案質(zhì)量，規(guī)范毒品鑒定，結(jié)合目前本市毒品鑒定的條件和現(xiàn)狀，現(xiàn)對因毒品犯罪可能判處死刑案件中的含量鑒定作出如下規(guī)定：

一、偵查機關(guān)在辦理走私、販賣、運輸、制造毒品犯罪案件過程中，對于被查獲的海洛因或甲基苯丙胺達(dá)300克以上，犯罪嫌疑人有可能被判處死刑的，應(yīng)當(dāng)對該毒品進(jìn)行含量鑒定。

二、檢察機關(guān)在對毒品犯罪案件審查批捕、起訴過程中，發(fā)現(xiàn)被告人走私、販賣、運輸、制造毒品海洛因或甲基苯丙胺，涉毒數(shù)量達(dá)到本規(guī)定第一條標(biāo)準(zhǔn)，有可能被判處死刑，而偵查機關(guān)未對已被查獲的毒品作含量鑒定的，應(yīng)當(dāng)將案件退回偵查機關(guān)補充偵查或者要求偵查機關(guān)進(jìn)行毒品含量鑒定，偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時對被查獲的毒品重新進(jìn)行含量鑒定。

三、人民法院在審理毒品犯罪案件過程中，發(fā)現(xiàn)被告人走私、販賣、運輸、制造毒品海洛因或甲基苯丙胺，涉毒數(shù)量達(dá)到本規(guī)定第一條標(biāo)準(zhǔn)，有可能被判處死刑，而偵查機關(guān)、檢察機關(guān)未對已被查獲的毒品作含量鑒定的，可以建議檢察機關(guān)補充偵查。檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)補充偵查，并要求偵查機關(guān)進(jìn)行毒品含量鑒定，偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時對被查獲的毒品重新進(jìn)行含量鑒定。

四、由于查獲的毒品成分復(fù)雜或其他技術(shù)原因等難以作出含量鑒定的，鑒定機關(guān)應(yīng)作出相關(guān)的說明。

五、本規(guī)定自下發(fā)之日起實施。

《上海市高級人民法院刑庭、上海市人民檢察院公訴處關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范部分常見刑事案件級別管轄的意見》(2004年8月13日)

二、對具備下列情形，同時又不具有其他足以判處十五年有期徒刑以下刑罰的法定從輕、減輕情節(jié)的案件，各中級人民法院應(yīng)當(dāng)予以受理。

20.走私、販賣、運輸、制造毒品罪(刑法第347條)

1)海洛因或者甲基苯丙胺(冰毒)200克以上;

2)鴉片4000克以上;

3)苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)400克以上的;

4)大麻油20千克、大麻脂40千克、大麻葉及大麻煙600千克以上;

5)可卡因200克以上;

6)嗎啡400克以上;

7)杜冷丁1000克以上(針劑100mg/支規(guī)格的10000支以上，50mg/支規(guī)格的20000支以上，片劑25mg/片規(guī)格40000片以上，50mg/片規(guī)格的20000片以上);

8)鹽酸二氫埃托啡40毫克以上(針劑或者片劑20ug/支、片規(guī)格的2000支、片以上的);

9)咖啡因800千克以上;

10)罌粟殼800千克以上;

11)走私、販賣、運輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子;

12)武裝掩護(hù)走私、販賣、運輸、制造毒品的;

13)參與有組織的國際販毒活動的;

14)以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的;

15)上述毒品以外的其他毒品數(shù)量大的。

《上海市高級人民法院刑事實務(wù)問答》

一、《毒品犯罪量刑指南》規(guī)定了10種不宜判處死刑(立即執(zhí)行)的情形，若案件中出現(xiàn)上述情形之一的，是否都應(yīng)判處死緩?

答：《毒品犯罪量刑指南》第三條規(guī)定的10種不宜判處死刑(立即執(zhí)行)情形，目的是為了嚴(yán)格把握毒品案件的死刑標(biāo)準(zhǔn)，堅持少殺、慎殺的原則。如案件中出現(xiàn)上述情形的，一般不判處死刑(立即執(zhí)行)，可以判處死緩;若案件中出現(xiàn)上述情形之一的，并不是均要判處死緩。還要根據(jù)案件的具體情況，被告人是否還存在其他法定、酌定從輕情節(jié);被告人是否兼具10種情形中的幾種情形，全面衡量，依照罪刑相適應(yīng)的原則，依法予以處罰。

二、涉案毒品系無數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的新類型毒品，如何進(jìn)行折算和處罰?

答：目前，刑法和相關(guān)司法解釋規(guī)定了11種毒品的量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，對于這11種之外的新類型毒品，可根據(jù)案件具體情況，參照國家食品藥品監(jiān)督管理局《非法藥物折算表》(高院已轉(zhuǎn)發(fā)，滬高法[2005]56號)折算成海洛因后，再依法適用刑罰。

例如，被告人販賣1000克氯胺酮，可參照《非法藥物折算表》折算成100克海洛因的數(shù)量后，依法適用刑罰。同時，還要根據(jù)《毒品犯罪量刑指南》第26條之規(guī)定，酌情從輕處罰。但裁判文書中不需要表述折算成海洛因的數(shù)量，可以表述為：被告人販賣1000克氯胺酮，販賣毒品數(shù)量大，依法應(yīng)予處罰。

三、被告人販賣無數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品折算成海洛因后不滿10克，同時具有司法解釋規(guī)定“情節(jié)嚴(yán)重”的行為，如何處理?

答：被告人販賣無數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品，若按《非法藥物折算表》折算成海洛因后不滿10克的，同時具有《審理毒品案件定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的解釋》第三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”的行為，應(yīng)直接適用司法解釋的規(guī)定。

例如，被告人系國家工作人員，販賣90克氯胺酮(折算后相當(dāng)于9克海洛因)，應(yīng)適用司法解釋第三條的規(guī)定，認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。

四、被告人實施的毒品犯罪中，既有有數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品，又有無數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品，是否可以折算后累計計算數(shù)量?

答：根據(jù)刑法和相關(guān)司法解釋的精神，這種情況不可以折算后累計計算數(shù)量。例如，被告人販賣20克海洛因、400克氯胺酮，涉案的海洛因?qū)儆谟蟹擅魑囊?guī)定量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，而氯胺酮屬于未規(guī)定量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的。對于未規(guī)定量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的氯胺酮，雖然可以按《非法藥物折算表》折算成40克海洛因，但其畢竟不是海洛因，故不宜將氯胺酮折算成40克海洛因后，與另外的20克海洛因予以累計。量刑時，應(yīng)以氯胺酮折算成海洛因的數(shù)量作為量刑基準(zhǔn)，按照《毒品犯罪量刑指南》適用刑罰，另20克海洛因作為量刑情節(jié)考慮。

五、甲基苯丙胺(冰毒)是否可以和海洛因累計計算?

答：被告人實施的毒品犯罪中，兼有甲基苯丙胺(冰毒)和海洛因的，在量刑時對二者可以累計計算。

從刑法第3047條的規(guī)定來看，冰毒和海洛因的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)，從國際上的毒品折算標(biāo)準(zhǔn)來看，一般認(rèn)為冰毒的毒性要高于海洛因，所以將冰毒和海洛因累計計算后，不會加重被告人的刑罰。

例如，被告人販賣40克海洛因和20克甲基苯丙胺，我們認(rèn)為可以視為販賣毒品數(shù)量大，依法予以處罰。

六、苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)是否可以折算后與海洛因累計計算?

答：苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)，司法解釋已經(jīng)規(guī)定了量刑的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，故不宜按《非法藥物折算表》折算成海洛因。對于毒品犯罪中，既有苯丙胺類毒品，又有海洛因的，由于分別屬于不同的量刑標(biāo)準(zhǔn)，在最高法院未出臺新的司法解釋之前，我們傾向不宜將苯丙胺類毒品按《非法藥物折算表》或者按刑法、司法解釋對上述兩種毒品的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行折算后，與另外的海洛因累計計算，而應(yīng)選擇其中數(shù)量大的毒品作為量刑依據(jù)，其他毒品作為量刑情節(jié)考慮。

例如，被告人販賣苯丙胺類毒品50克、海洛因40克，不能將苯丙胺類毒品50克折算成海洛因25克后與另外40克海洛因累計計算。而應(yīng)以40克海洛因為量刑基準(zhǔn)，50克苯丙胺類毒品作為量刑情節(jié)，依法予以處罰。

七、涉案毒品中，兼有數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品和無數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品，如何進(jìn)行量刑?

答：如果有規(guī)定數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品的量刑，能吸收未規(guī)定數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品的量刑，對于后者可以不單獨量刑，作情節(jié)考慮。如：被告人販賣海洛因50克，販賣氯胺酮100克(折算為10克海洛因)，由于被告人販賣海洛因50克的量刑，能夠吸收其販賣氯胺酮100克的量刑，對于被告人販賣100克氯胺酮的行為，可以不單獨量刑，作為情節(jié)考慮。

反之，被告人販賣1000克氯胺酮。販賣10克海洛因，應(yīng)將被告人販賣1000克氯胺酮(折算成100克海洛因)，按照《毒品犯罪量刑指南》適用刑罰，并將被告人販賣10克海洛因行為，作為情節(jié)考慮。

八、被告人在涉毒案件中，具有酌定從重、酌定從輕情節(jié)的，應(yīng)分別如何量刑?

答：被告人具有酌定從重情節(jié)的，可以參照《毒品犯罪量刑指南》的量刑格，選擇較重的刑種或者刑格中較重的刑罰。

例如，被告人販賣海洛因2克且具有酌定從重情節(jié)的，為體現(xiàn)酌情從重，可以有兩種選擇：一是在六個月到一年六個月有期徒刑或者管制中，選擇較重的刑種(有期徒刑);二是可以在六個月到一年六個月有期徒刑中選擇較重的刑罰。

同理，被告人具有酌定從輕情節(jié)的，可以參照《毒品犯罪量刑指南》的量刑格，選擇較輕的刑種或者刑格中較輕的刑罰。仍以上述為例，為體現(xiàn)酌情從輕，一是可以選擇較輕的刑種即管制;二是可以在六個月到一年六個月有期徒刑或管制中，選擇較輕的刑罰。

九、被告人在涉毒案件中，具有法定從重、法定從輕情節(jié)的，應(yīng)分別如何量刑?

答：被告人具有法定從重情節(jié)的，可根據(jù)法律規(guī)定，按照《毒品犯罪量刑指南》的量刑段選擇較重的刑種或較重的刑格或者刑格中較重的刑罰。

例如，被告人非法持有海洛因20克且系累犯，為體現(xiàn)依法從重，可以有三種選擇：一是在量刑段中可以選擇較重的刑種，即在三年以下有期徒刑、拘役或者管制的量刑段中，可以選擇有期徒刑;二是可以選擇較重的刑格，即按照《毒品犯罪量刑指南》的規(guī)定，選擇一年六個月到三年有期徒刑的刑格;三是可以在選定的刑格中，選擇較重的刑罰。

同理，被告人具有法定從輕情節(jié)的，可根據(jù)法律規(guī)定，按照《毒品犯罪量刑指南》的量刑段選擇較輕的刑種或較輕的刑格或者刑格中較輕的刑罰。仍以上述為例，為體現(xiàn)依法從輕，一是在量刑段中可以選擇較輕的刑種，如拘役、管制;二是可以選擇較輕的刑格，即按照《毒品犯罪量刑指南》的規(guī)定，選擇一年六個月以下有期徒刑、拘役或者管制的刑格;三是可以在選定的刑格中，選擇較輕的刑罰。

十、被告人在涉毒案件中，兼有法定情節(jié)和酌定情節(jié)的，應(yīng)如何量刑?

答：被告人兼有法定和酌定等多重情節(jié)的，可根據(jù)刑法量刑基本原則和《上海法院量刑指南(總則部分)》的有關(guān)規(guī)定處理。胡*來律師提醒：點擊返回《刑法》目錄

《上海市高級人民法院、上海市人民檢察院、上海市公安局、上海市司法局關(guān)于重大故意殺人、故意傷害、搶劫和毒品犯罪案件基本證據(jù)及其規(guī)格的意見》(2006年7月31日)

一、為規(guī)范刑事案件證據(jù)的收集和固定，強化偵查、檢察和審判工作的質(zhì)量意識，確保重大故意殺人、故意傷害、搶劫和毒品犯罪案件達(dá)到事實清楚，證據(jù)確實、充分的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合本市刑事司法的實踐經(jīng)驗和具體情況制定本意見。

二、本意見所稱“重大故意殺人、故意傷害、搶劫和毒品犯罪案件”，是指涉案犯罪嫌疑人、被告人論罪可能被判處死刑的案件。

三、重大故意殺人、故意傷害、搶劫和毒品犯罪案件的基本證據(jù)及規(guī)格。

(一)證明犯罪嫌疑人身份情況的基本證據(jù)及規(guī)格

1.戶籍證明。

戶籍證明應(yīng)當(dāng)由公安機關(guān)戶籍管理部門工作人員署名出具并加蓋戶籍管理部門印章。戶籍證明應(yīng)當(dāng)附有被證明人免冠相片。戶籍證明未附被證明人相片的，偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)收集制作犯罪嫌疑人親屬或其者他熟悉犯罪嫌疑人者辨認(rèn)犯罪嫌疑人相片的證言筆錄。

犯罪嫌疑人戶籍證明顯示其作案時年齡在20周歲(含20周歲)以下的，偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)同時收集該犯罪嫌疑人的醫(yī)院出生證明。無醫(yī)院出生證明或者非醫(yī)院接生的，應(yīng)當(dāng)搜集該犯罪嫌疑人父母和兄弟姐妹之戶籍證明、犯罪嫌疑人出生時接生人和犯罪嫌疑人父母及犯罪嫌疑人戶籍地居(村)委會干部就犯罪嫌疑人出生日期問題所做的陳述筆錄、犯罪嫌疑人原就讀學(xué)校提供的犯罪嫌疑人入學(xué)登記表等其他證據(jù)材料。“戶籍證明”或“其他證據(jù)材料”無法取得的，偵查人員應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說明經(jīng)過和原因。

《工作情況記錄》應(yīng)當(dāng)由兩名以上偵查、檢察和審判人員個人署名制作，偵查、檢察人員制作的《工作情況記錄》應(yīng)當(dāng)加蓋所在部門印章。本意見下文涉及之《工作情況記錄》均應(yīng)按此要求制作。

犯罪嫌疑人、被告人對其戶籍證明提出異議，聲稱自己作案時實際年齡不滿14周歲或不滿18周歲的，偵查機關(guān)、檢察機關(guān)也應(yīng)按前述規(guī)定收集“其他證據(jù)材料”。審判機關(guān)發(fā)現(xiàn)被告人作案時實際年齡是否已滿14周歲或18周歲有疑問的，可以會同檢察機關(guān)按前述規(guī)定收集“其他證據(jù)材料”。“其他證據(jù)材料”無法取得的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》。

“戶籍證明”和“其他證明材料”不足以確定犯罪嫌疑人、被告人作案時是否年滿14周歲或18周歲的，偵查機關(guān)、檢察機關(guān)、審判機關(guān)應(yīng)當(dāng)對犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行骨齡鑒定。

2.外國公民護(hù)照或港澳臺居民回鄉(xiāng)通行證。

外國公民護(hù)照或港澳臺居民回鄉(xiāng)通行證，是指犯罪嫌疑人進(jìn)入我國邊境時所持的有效護(hù)照或回鄉(xiāng)通行證。

犯罪嫌疑人所持護(hù)照或回鄉(xiāng)通行證系偽造，或者犯罪嫌疑人聲稱所持護(hù)照或回鄉(xiāng)通行證系偽造，或者犯罪嫌疑人聲稱自己具有護(hù)照或回鄉(xiāng)通行證屬籍之外的國籍、身份的，偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)收集有關(guān)外國駐我國使領(lǐng)館出具的確認(rèn)犯罪嫌疑人是否本國公民的認(rèn)證證明，或者我國相關(guān)公安機關(guān)戶籍管理部門出具的確認(rèn)犯罪嫌疑人是否我國公民的戶籍證明或其他證明。“認(rèn)證證明”、“戶籍證明”和“其他證明”無法取得的，偵查人員應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說明經(jīng)過和原因。

檢察機關(guān)、審判機關(guān)發(fā)現(xiàn)被告人之外國公民、港澳臺居民身份有疑問的，也應(yīng)按照前述規(guī)定向有關(guān)外國駐我國使領(lǐng)館，或者我國公安機關(guān)戶籍管理部門收集調(diào)取相應(yīng)證明。“認(rèn)證證明”、“戶籍證明”和“其他證明”無法取得的，也應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》。

3.工作單位證明。

工作單位證明是關(guān)于犯罪嫌疑人就業(yè)或任職、職業(yè)技能或工作職責(zé)范圍的證明。

工作單位證明包括犯罪嫌疑人被立案偵查時所在單位、犯罪嫌疑人實施侵犯本單位利益犯罪行為時所在單位和與犯罪嫌疑人特殊犯罪手段有關(guān)的職業(yè)技能養(yǎng)成單位出具的證明。

工作單位證明應(yīng)當(dāng)由單位人事工作人員署名出具并加蓋單位印章。

4.前科劣跡證明。

前科劣跡證明包括犯罪嫌疑人被立案偵查前，因犯罪、違法被處刑罰、勞動教養(yǎng)、行政拘留的刑事判決(裁定)書、勞動教養(yǎng)決定書、行政拘留決定書，以及刑滿釋放和解除勞教釋放證明。

前科劣跡證明系復(fù)制件或復(fù)印件的，應(yīng)當(dāng)注明原件所在和復(fù)制件、復(fù)印件制作人員并加蓋原件所在單位和制作人員單位印章。

前科劣跡證明無法取得的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說明經(jīng)過和原因。

5.行政和刑事強制措施證明。

行政和刑事強制措施證明，包括公檢法因查處本案事實而作出的傳喚、繼續(xù)盤問、拘傳、取保候?qū)?/a>決定書、監(jiān)視居住決定書、刑事拘留、逮捕等行政、刑事強制措施的法律文書或其他證明。

6.作案動機不明或明顯違背常理之犯罪嫌疑人的刑事責(zé)任能力鑒定結(jié)論。

7.女性犯罪嫌疑人的妊娠情況鑒定結(jié)論。

8.盲、聾、啞及可能影響死刑適用的其他殘疾狀況鑒定結(jié)論或證明。

(二)證明案件發(fā)生的基本證據(jù)及規(guī)格

證明案件發(fā)生的證據(jù)，包括犯罪嫌疑人自首供述筆錄、被害人或被害單位人員報案陳述筆錄、目擊證人報案陳述筆錄或公安機關(guān)接處警記錄、在押人員檢舉揭發(fā)線索材料、偵查機關(guān)受理案件登記表和立案偵查決定書等。

被害單位人員報案陳述筆錄應(yīng)當(dāng)附有說明該報案人員系本單位工作人員的單位證明。

公安機關(guān)接處警記錄應(yīng)當(dāng)由復(fù)制、提取的偵查人員署名注明復(fù)制、提取時間和記錄來源等內(nèi)容，并加蓋記錄提供單位和本單位印章。

(三)證明案件偵破過程的基本證據(jù)及規(guī)格

證明案件偵破過程的基本證據(jù)，是由兩名以上偵查人員署名制作并加蓋偵查機關(guān)印章的《破案經(jīng)過記錄》。

《破案經(jīng)過記錄》應(yīng)當(dāng)寫明偵查機關(guān)發(fā)現(xiàn)案件，根據(jù)案件事實線索偵查確認(rèn)或抓獲犯罪嫌疑人，根據(jù)犯罪嫌疑人供述或提供的線索查清主要犯罪事實和證據(jù)、抓獲其他犯罪嫌疑人的破案經(jīng)過。主要依靠間接證據(jù)證明犯罪事實的案件和偵查過程曲折復(fù)雜的案件，破案經(jīng)過應(yīng)當(dāng)詳寫。犯罪嫌疑人供述事實和證據(jù)在先，偵查機關(guān)查實和提取在后的偵查經(jīng)過也應(yīng)詳寫。

(四)證明犯罪嫌疑人故意殺人、故意傷害和搶劫犯罪事實的基本證據(jù)及規(guī)格

1.被害人、目擊證人、其他證人陳述案件發(fā)生時間、地點，作案行為人及其特征，作案手段、過程細(xì)節(jié)和造成后果等事實要素的筆錄。

無目擊證人案件唯一被害人首次對被害事實所作的陳述筆錄，被害人死亡案件唯一目擊證人或其他關(guān)鍵證人首次對所見、所聞案件事實所作的陳述筆錄，應(yīng)當(dāng)配有同步錄音錄像。被害人和證人拒絕錄音錄像的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》予以說明。

2.勘查筆錄及其同步錄音錄像。

現(xiàn)場勘查中發(fā)現(xiàn)的嫌疑物品或痕跡經(jīng)偵查排除與犯罪有關(guān)的，偵查人員應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》予以說明。

3.犯罪工具及其照片。

4.死亡被害人尸體、尸塊、遺骨、遺物等物證及相應(yīng)的尸體檢驗報告和確定死亡原因的其他檢驗、鑒定結(jié)論，或者多名證人陳述目擊被害人被害致死事實的筆錄。

5.被害人親屬等確認(rèn)死亡被害人身份的證言，或者死亡被害人的身份證件和戶籍證明，或者被害人親屬對被害人尸體或遺物所做的辨認(rèn)筆錄，或者有關(guān)的DNA鑒定結(jié)論。

6.被害人法醫(yī)學(xué)傷勢鑒定結(jié)論，或者醫(yī)學(xué)檢查、診斷、治療記錄和法醫(yī)學(xué)文證鑒定結(jié)論等檢驗、鑒定結(jié)論。

7.被害人、目擊證人陳述確認(rèn)犯罪嫌疑人，或者辨認(rèn)確認(rèn)犯罪嫌疑人的筆錄。

無目擊證人案件唯一被害人、或被害人死亡案件唯一目擊證人辨認(rèn)確認(rèn)犯罪嫌疑人筆錄，應(yīng)當(dāng)配有同步錄音錄像。

8.證明從犯罪現(xiàn)場、犯罪工具、被害人肢體上查獲犯罪嫌疑人痕跡的勘查筆錄、鑒定結(jié)論，或者證明從犯罪現(xiàn)場查獲犯罪嫌疑人所有物品的勘查筆錄和被害人、證人辨認(rèn)筆錄，或者證明從犯罪嫌疑人或其他關(guān)聯(lián)人員處查獲被害人所有物品、被劫物品的搜查筆錄、扣押清單和被害人、證人辨認(rèn)筆錄。

9.犯罪嫌疑人供述犯罪動機、目的、時間、地點、手段、過程細(xì)節(jié)、對象特征、所得及去向、后果等事實要素及辨認(rèn)確認(rèn)犯罪工具的筆錄和親筆供詞。

無前列“7”、“8”項證據(jù)案件唯一犯罪嫌疑人的供述筆錄，應(yīng)當(dāng)配有全程同步錄音錄像。

10.無前列“7”、“8”項證據(jù)案件，僅有一名犯罪嫌疑人或者僅一名犯罪嫌疑人到案的，應(yīng)當(dāng)收集證明犯罪嫌疑人具有作案時間的充分證據(jù)和制作犯罪嫌疑人辨認(rèn)犯罪現(xiàn)場及處置贓證物品現(xiàn)場的筆錄。辨認(rèn)筆錄應(yīng)當(dāng)配有同步錄音錄像。

11.案件事實反映作案行為人使用特殊工具或手段作案的，應(yīng)當(dāng)收集證明犯罪嫌疑人具有與特殊工具或手段相適應(yīng)的技能，以及工具來源的證據(jù)。

12.證明被劫財物數(shù)量和價值數(shù)額、造成嚴(yán)重后果、具有嚴(yán)重情節(jié)等事實的證據(jù)，以及證明司法機關(guān)追繳和犯罪嫌疑人退賠財物數(shù)量和價值數(shù)額的證據(jù)、犯罪嫌疑人已賠償被害人或其親屬經(jīng)濟(jì)損失情況的證據(jù)。

(五)證明犯罪嫌疑人走私、販賣、運輸、制造毒品犯罪事實的基本證據(jù)及規(guī)格

1.鴉片、海洛因、甲基苯丙胺等毒品、毒品犯罪工具和毒資等物證或其照片，以及相應(yīng)的繳獲、搜查筆錄和扣押、處理清單。

2.毒品重量、屬性及含量鑒定結(jié)論。

3.以案件當(dāng)事人身份參與查扣毒品物證的偵查人員和特情人員陳述查扣經(jīng)過的筆錄。

偵查人員的陳述筆錄應(yīng)當(dāng)附有偵查機關(guān)說明陳述人系本單位工作人員的證明。

特情人員的陳述筆錄應(yīng)當(dāng)附有偵查機關(guān)建立特情人員的審批表復(fù)印件，以及檢察機關(guān)在對犯罪嫌疑人審查批捕時，對該特情人員陳述所做的復(fù)核詢問筆錄。

4.以案件當(dāng)事人身份參與查扣毒品的偵查人員和特情人員辨認(rèn)確認(rèn)犯罪嫌疑人的筆錄，或者證明犯罪嫌疑人實施毒品犯罪行為的錄音錄像。

5.證明從犯罪嫌疑人處查獲毒品的搜查筆錄、扣押清單，或者證明毒品包裝物或容器上留有犯罪嫌疑人指紋等痕跡的鑒定結(jié)論。

6.其他涉案上、下游行為當(dāng)事人陳述犯罪嫌疑人或辨認(rèn)確認(rèn)犯罪嫌疑人走私、販賣、運輸、制造毒品事實的筆錄。

無前列“4”、“5”項證據(jù)案件唯一當(dāng)事人的辨認(rèn)筆錄，應(yīng)當(dāng)配有同步錄音錄像。

7.犯罪嫌疑人供述犯罪時間、地點、手段、過程細(xì)節(jié)、毒品數(shù)量和包裝特征、其他涉案上、下游行為人等事實要素的筆錄和親筆供詞。

無前列“4”、“5”、“6”項證據(jù)案件唯一犯罪嫌疑人的供述筆錄，應(yīng)當(dāng)配有全程同步錄音錄像。

(六)證明犯罪嫌疑人具有法定從輕、減輕、免除處罰情節(jié)和其他酌定從輕處罰情節(jié)的基本證據(jù)及規(guī)格

犯罪嫌疑人具有投案自首、準(zhǔn)自首、主動坦白、檢舉揭發(fā)他人犯罪線索、協(xié)助抓獲其他犯罪嫌疑人、阻止重大事故發(fā)生等法定從輕、減輕、免除處罰和其他酌定從輕處罰情節(jié)的，偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)在《破案經(jīng)過記錄》中，或者制作《工作情況記錄》敘述說明。

犯罪嫌疑人在起訴、審判階段檢舉揭發(fā)他人犯罪線索、阻止重大事故發(fā)生的，負(fù)責(zé)查處的偵查機關(guān)和犯罪嫌疑人羈押機關(guān)也應(yīng)按前列規(guī)定制作《工作情況記錄》。

涉及查處檢舉揭發(fā)他人犯罪線索的《破案經(jīng)過記錄》或《工作情況記錄》，應(yīng)當(dāng)附有查處機關(guān)出具的立案決定書、偵查終結(jié)報告、移送起訴報告、起訴書、判決書等查處結(jié)論。涉及阻止重大事故發(fā)生的《破案經(jīng)過記錄》或《工作情況記錄》，應(yīng)當(dāng)附有犯罪嫌疑人羈押機關(guān)有關(guān)人員的證言等證據(jù)。

(七)排除犯罪嫌疑人因刑訊逼供作認(rèn)罪供述的基本證據(jù)及規(guī)格

1.偵查機關(guān)根據(jù)犯罪嫌疑人供述收集和取得的證據(jù)或查證的事實。

2.證明偵查人員根據(jù)犯罪嫌疑人自行供述制作其認(rèn)罪筆錄的同步錄音錄像。

有條件的，偵查人員可就錄音錄像攝錄經(jīng)過和偵查階段依法訊問犯罪嫌疑人問題出庭進(jìn)行陳述。

3.檢察機關(guān)在審查批捕階段和審查起訴階段對犯罪嫌疑人認(rèn)罪供述進(jìn)行復(fù)核的訊問筆錄。

復(fù)核訊問筆錄應(yīng)當(dāng)記錄檢察人員告知犯罪嫌疑人、被告人“根據(jù)刑事訴訟法第四十三條、最高法院執(zhí)行刑事訴訟法的解釋第六十一條和最高檢察院刑事訴訟規(guī)則第二百六十五條的有關(guān)規(guī)定，嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法取得犯罪嫌疑人、被告人的供述。凡經(jīng)查證確實屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的犯罪嫌疑人、被告人供述，不能作為指控犯罪或定案的根據(jù)”的經(jīng)過，以及犯罪嫌疑人、被告人關(guān)于是否受到刑訊逼供、威脅、引誘和欺騙的供述。

4.偵查機關(guān)制作的、兩名以上獄偵貼靠人員分別陳述犯罪嫌疑人流露作案事實或抗審心理情況的訊問筆錄，以及檢察機關(guān)在審查批捕、審查起訴階段對獄偵貼靠人員陳述進(jìn)行復(fù)核的訊問筆錄。

獄偵貼靠人員訊問筆錄，應(yīng)當(dāng)附有偵查機關(guān)設(shè)立該獄偵貼靠人員的內(nèi)部報告文書和兩名以上偵查人員制作的、分別向他們布置貼靠犯罪嫌疑人工作的談話筆錄。

獄偵貼靠人員復(fù)核訊問筆錄，應(yīng)當(dāng)記錄檢察人員告知“根據(jù)刑事訴訟法第四十八條和九十八條的規(guī)定，證人有如實提供證言的義務(wù)，故意作偽證的要負(fù)法律責(zé)任”的經(jīng)過，及貼靠人員陳述偵查人員布置其貼靠犯罪嫌疑人的經(jīng)過等內(nèi)容。

5.關(guān)于犯罪嫌疑人、被告人羈押期間無因刑訊致傷痕跡的體檢證明和監(jiān)管人員證言等證據(jù)。

(八)基本證據(jù)之言詞筆錄、錄音錄像、鑒定結(jié)論和書證、物證的規(guī)格

1.言詞筆錄的規(guī)格。

(1)犯罪嫌疑人、被告人供述筆錄，應(yīng)當(dāng)記錄偵查人員、檢察人員告知犯罪嫌疑人、被告人“根據(jù)刑事訴訟法第四十六條的規(guī)定，司法機關(guān)查處案件重證據(jù)，不輕信口供。只有犯罪嫌疑人、被告人供述，沒有其他證據(jù)的，不能認(rèn)定有罪和處以刑罰;沒有犯罪嫌疑人、被告人供述，證據(jù)確實、充分的，可以認(rèn)定有罪和處以刑罰”的經(jīng)過。

犯罪嫌疑人、被告人被刑事拘留或逮捕的，其供述筆錄應(yīng)當(dāng)在法定的羈押場所內(nèi)制作。情況特殊，需要在法定羈押場以外制作供述筆錄的，應(yīng)當(dāng)制作申請報告經(jīng)分局、總隊領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)。

(2)證人陳述筆錄，應(yīng)當(dāng)記錄偵查人員、檢察人員告知證人“根據(jù)刑事訴訟法第四十八條和九十八條的規(guī)定，證人有如實提供證據(jù)、證言的義務(wù)，故意作偽證或者隱匿罪證的要負(fù)法律責(zé)任”的經(jīng)過。未成年證人陳述筆錄應(yīng)當(dāng)記錄其監(jiān)護(hù)人在場見證的情況，監(jiān)護(hù)人經(jīng)通知未到的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》予以說明。

(3)被害人、證人、犯罪嫌疑人辨認(rèn)筆錄，應(yīng)當(dāng)首先記錄辨認(rèn)人在辨認(rèn)進(jìn)行前描述被辨認(rèn)對象外貌、特征、性狀等情況的陳述和供述，并由其簽名確認(rèn)，然后再進(jìn)行辨認(rèn)并記錄辨認(rèn)結(jié)果。

除尸體和犯罪現(xiàn)場外，其余被辨認(rèn)對象應(yīng)當(dāng)按照實體辨認(rèn)或照片辨認(rèn)的不同要求，置于相應(yīng)數(shù)量的近似陪襯對象或其相片中由辨認(rèn)人進(jìn)行辨認(rèn)。實體辨認(rèn)的，辨認(rèn)筆錄應(yīng)當(dāng)附有被辨認(rèn)對象及陪襯對象的現(xiàn)場錄像。辨認(rèn)尸體的，辨認(rèn)筆錄應(yīng)當(dāng)附有尸體在辨認(rèn)現(xiàn)場的照片。辨認(rèn)犯罪現(xiàn)場的，辨認(rèn)筆錄應(yīng)當(dāng)配有同步錄音錄像。

(4)被害人、證人、犯罪嫌疑人陳述、供述和辨認(rèn)筆錄，應(yīng)當(dāng)在筆錄最后記錄當(dāng)事人和現(xiàn)場見證人對詢問、訊問或辨認(rèn)過程的意見。翻譯人員參與筆錄制作的，應(yīng)當(dāng)要求其在筆錄最后簽名確認(rèn)翻譯過程，并附翻譯人員資質(zhì)證明或者專業(yè)身份證明復(fù)印件。

2.錄音錄像的規(guī)格。

(1)被害人、證人、犯罪嫌疑人陳述、供述、辨認(rèn)筆錄的同步錄音錄像或犯罪涉嫌人犯罪活動的錄音錄像畫面上，應(yīng)當(dāng)具有與陳述、供述、辨認(rèn)活動相應(yīng)的不間斷的日期和時間信息。

(2)錄音錄像應(yīng)當(dāng)附有由提取或錄制的偵查人員署名制作的，說明提取或錄制的時間和地點、參與錄制的人員、被錄制對象陳述、供述、辨認(rèn)或涉嫌犯罪活動過程概況的《錄制經(jīng)過記錄》，并加蓋提供單位或者本單位印章。

(3)被害人、證人、犯罪嫌疑人陳述、供述、辨認(rèn)筆錄同步錄音錄像的清晰度，應(yīng)當(dāng)達(dá)到適于法庭播放質(zhì)證的標(biāo)準(zhǔn)。犯罪嫌疑人犯罪活動錄音錄像的清晰度也應(yīng)力求達(dá)到適于法庭播放質(zhì)證的標(biāo)準(zhǔn)。受錄制客觀條件限制達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)配有現(xiàn)場錄制人員制作的、說明錄音錄像詳細(xì)內(nèi)容的《工作情況記錄》。

3.鑒定結(jié)論的規(guī)格。

(1)鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)附有鑒定機構(gòu)和鑒定人員資質(zhì)證書。

(2)偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證據(jù)的鑒定結(jié)論告知犯罪嫌疑人和被害人或被害單位。犯罪嫌疑人、被害人或被害單位對鑒定結(jié)論所依據(jù)的基礎(chǔ)事實和證據(jù)材料、鑒定程序、鑒定方法、鑒定結(jié)論提出異議，且依法必須進(jìn)行補充鑒定或者重新鑒定的，偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行補充鑒定或者重新鑒定。補充鑒定或者重新鑒定結(jié)論也應(yīng)當(dāng)履行告知程序。

被害人死亡或沒有訴訟能力的，偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)向其法定代理人、近親屬或者訴訟代理人履行告知程序。

4.書證和物證的規(guī)格。

(1)書證和物證，應(yīng)當(dāng)附有收集人員個人署名制作的搜查筆錄、扣押清單和復(fù)制、復(fù)印說明等證明其來源的證據(jù)。

(2)書證和物證移交他人保管的，應(yīng)當(dāng)附有收集人和保管人共同簽名確認(rèn)的移交清單和實物照片等證明其流轉(zhuǎn)的證據(jù)。

(3)書證和物證被臨時借用的，應(yīng)當(dāng)附有保管人和借用人共同簽名確認(rèn)的出借和歸還清單證明其被出借和用途的證據(jù)。

(4)書證和物證隨案移送其他機關(guān)或部門的，應(yīng)當(dāng)附有移送人和接收人共同簽名確認(rèn)的移送清單及實物照片等證明其隨案移送的證據(jù)。

(5)書證和物證被銷毀、發(fā)還或上繳的，應(yīng)當(dāng)附有銷毀、發(fā)還或上繳經(jīng)手人制作的《工作情況記錄》和證明銷毀、發(fā)還或上繳事實的證人證言、書證等證據(jù)。

因案件偵查需要而扣押、調(diào)取的其他財產(chǎn)、物品也應(yīng)當(dāng)按照前述規(guī)定辦理。

四、基本證據(jù)的補強和證明力排除

(一)重大故意殺人、故意傷害、搶劫和毒品犯罪案件的基本證據(jù)存有瑕疵，或者基本證據(jù)之間相互矛盾，可能影響犯罪事實認(rèn)定的，瑕疵證據(jù)和矛盾證據(jù)的收集機關(guān)應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)收集、提供相應(yīng)的補強證據(jù)排除瑕疵和矛盾。無法收集、提供補強證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說明經(jīng)過和原因。

(二)犯罪嫌疑人、被告人先認(rèn)罪后翻供，或者先否認(rèn)后認(rèn)罪，或者多次反復(fù)的，供述筆錄應(yīng)當(dāng)記錄其自述的翻供、認(rèn)罪、反復(fù)的原因及新的辯解。原因和辯解涉及的事實、證據(jù)可能影響對犯罪嫌疑人、被告人定罪、量刑或法律適用的，偵查人員、檢察人員應(yīng)當(dāng)進(jìn)行核實和收集，形成補強證據(jù)排除其無罪或罪輕辯解。無法核實、收集的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說明經(jīng)過和原因。

(三)被害人、目擊證人和其他關(guān)鍵證人陳述內(nèi)容發(fā)生變化、可能影響對犯罪嫌疑人、被告人定罪、量刑和法律適用的，陳述筆錄應(yīng)當(dāng)記錄其自述的變化原因和新的陳述內(nèi)容。原因和新的陳述內(nèi)容涉及的事實、證據(jù)可能影響對犯罪嫌疑人、被告人定罪、量刑或法律適用的，偵查人員、檢察人員應(yīng)當(dāng)進(jìn)行核實和收集，形成補強證據(jù)排除有利于犯罪嫌疑人、被告人的陳述。無法核實、收集的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說明經(jīng)過和原因。

(四)偵查機關(guān)、檢察機關(guān)對辯護(hù)人收集、提供的，可能影響對犯罪嫌疑人、被告人定罪、量刑或法律適用的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查核實，形成補強證據(jù)排除其真實性。無法調(diào)查核實的，應(yīng)當(dāng)制作《工作情況記錄》說明經(jīng)過和原因。

(五)前列“(一)”項證明犯罪嫌疑人、被告人犯罪事實之基本證據(jù)的瑕疵或矛盾不能排除的，其證明力應(yīng)當(dāng)予以排除。前列“(二)”、“(三)”、“(四)”項犯罪嫌疑人、被告人無罪或罪輕辯解，被害人、目擊證人和其他關(guān)鍵證人有利于犯罪嫌疑人、被告人的陳述，以及辯護(hù)人收集、提供證據(jù)無法排除的，相對應(yīng)的證明犯罪嫌疑人、被告人犯罪事實的基本證據(jù)的證明力也應(yīng)當(dāng)予以排除。

五、本意見自下發(fā)之日起施行。