尊敬的審判長、審判員：

江西振武律師事務(wù)所接受傅當(dāng)勝家屬的委托，指派本律師擔(dān)任其辯護人，依法出庭為其辯護。通過今天的法庭調(diào)查和控辯雙方的舉證、質(zhì)證表明，傅當(dāng)勝從2005年9月中旬調(diào)任法制科長到2005年12月29日廖建萍被執(zhí)行逮捕并被湘東區(qū)人民檢察院決定取保候?qū)?/a>作出不起訴決定止，傅當(dāng)勝在這一時間內(nèi)應(yīng)負(fù)什么責(zé)任?是否利用了司法工作人員的職務(wù)之便實施了包庇廖建萍使其不受追訴的行為?抓捕廖建萍是不是傅當(dāng)勝的職責(zé)?傅當(dāng)勝沒有抓捕廖建萍的行為是否構(gòu)成徇私枉法罪?本律師與公訴機關(guān)的意見截然不同，本律師認(rèn)為傅當(dāng)勝的行為不構(gòu)成徇私枉法罪，公訴機關(guān)指控依法不能成立，下面本律師依據(jù)本案事實結(jié)合我國法律提出如下辯護意見。

一、傅當(dāng)勝在本案中不負(fù)領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任。

傅當(dāng)勝在2005年9月中旬就任湘東公安分局法制科長時，“飲水思源傷害案”早已于2005年8月31日移交湘東區(qū)人民檢察院審查起訴，傅當(dāng)勝既不是當(dāng)時的法制科長，也不是案件承辦人。在該案被檢察院于2005年10月13日退回給梁久萍補充偵查后，又于2005年11月18日重新移送湘東區(qū)檢察院審查起訴，梁久萍根本沒有向傅當(dāng)勝匯報工作，湘東公安分局領(lǐng)導(dǎo)也沒有指示傅當(dāng)勝如何去做，傅當(dāng)勝對案情也不清楚。因些，在該案偵查和移送給檢察院審查起訴過程中，傅當(dāng)勝沒有任何領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任。公訴機關(guān)指控傅當(dāng)勝明知檢察院于2005年6月2日發(fā)出了糾正違法通知書，而參與包庇廖建萍的指控是不能成立的。

二、傅當(dāng)勝的行為不符合徇私枉法罪的構(gòu)成要件。

1、傅當(dāng)勝主觀上沒有徇私枉法的故意。

據(jù)據(jù)我國刑法規(guī)定，徇私枉法罪是指司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對明知是無罪的人而使他受追訴，對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴或者在刑事審判活動中故意違背事實和法律作枉法裁判的行為。所謂對明知是有罪的人故意包庇使其不受追訴，是指故意包庇使其不受偵查(含采用強制性措施)、起訴或者審判，故意包庇不使他受追訴的犯罪事實。通過今天的法庭調(diào)查，劉國華找到傅當(dāng)勝商量能否為廖建萍取保候?qū)彽膯栴}，傅當(dāng)勝一直都認(rèn)為是檢察機關(guān)和公安機關(guān)的業(yè)務(wù)工作上的商量，根據(jù)《刑事訴訟法》第七條之規(guī)定，檢察機關(guān)和公安機關(guān)應(yīng)該分工負(fù)責(zé)、相互配合、相互制約的問題，并不存在共同犯罪的故意。傅當(dāng)勝一開始根本不認(rèn)識廖建萍，無徇情可言，也未受收廖建萍的任何好處，亦無徇私可言，能否為廖建萍辦理取保候?qū)彛诞?dāng)勝還是嚴(yán)格按法律規(guī)定的要求堅持了原則，并沒有違反法律規(guī)定強行為廖建萍辦理取保候?qū)彙?/p>

根據(jù)庭審和證據(jù)表明：傅當(dāng)勝接觸過廖建萍共有二次。

第一次是傅當(dāng)勝應(yīng)劉國華的邀請，在“紅河谷休閑會所”經(jīng)蘭斌介紹接觸過廖建萍，當(dāng)時傅當(dāng)勝并不知道廖建萍屬于批捕在逃人員，只知道廖建萍有案子在公安機關(guān)，傅當(dāng)勝當(dāng)時就明確表示“能關(guān)照就關(guān)照”，言下之意就是不能關(guān)照就不能關(guān)照。本律師認(rèn)為傅當(dāng)勝這樣回答，是合理合法的，不存在包庇廖建萍使其不受追訴的主觀故意。

第二次是在湖南益陽碰巧遇到廖建萍，大家都未談及廖建萍屬批捕在逃人員，傅當(dāng)勝也未想起廖建萍是批捕在逃人員。

本律師認(rèn)為：如果傅當(dāng)勝知道或想起廖建萍屬批捕在逃人員，傅當(dāng)勝應(yīng)該按照組織原則向湘東公安分局領(lǐng)導(dǎo)請示匯報，是抓捕廖建萍，還是不抓捕以及對廖建萍應(yīng)該如何處理的問題，如果分局領(lǐng)導(dǎo)指示抓捕廖建萍，而傅當(dāng)勝不抓捕，那么傅當(dāng)勝就存在包庇放縱廖建萍的問題，如果傅當(dāng)勝不知道或沒有想起廖建萍屬于批捕在逃人員，或者雖然想起但卻沒有向湘東分局領(lǐng)導(dǎo)請示匯報，則是一個組織性原則性不強、工作失職的問題，前者依法構(gòu)成犯罪，后者則屬于組織性原則性不強、工作過失的問題，依法不構(gòu)成犯罪。

2、傅當(dāng)勝在客觀上沒有徇私枉法的犯罪行為。

傅當(dāng)勝自任湘東公安分局法制科科長后，傅當(dāng)勝根本沒有利用職務(wù)之便和職務(wù)的制約關(guān)系向梁久萍打招呼，將此案撤案或者不移送檢察院審查起訴，以達到包庇廖建萍不受追訴的目的。

傅當(dāng)勝參與了商量為廖建萍辦理取保候?qū)徶皇枪矙C關(guān)和檢察院的一個工作業(yè)務(wù)上的協(xié)商，且商量為廖建萍辦理取保候?qū)彶⒉粚儆谛谭ㄒ饬x上的故意包庇使其不受追訴的犯罪行為。根據(jù)刑訴法第58條之規(guī)定，辦理了取保候?qū)徍螅矙C關(guān)、人民檢察院、人民法院不得中斷對案件的偵查、起訴、審判。由此可見，既使為廖建萍辦理了取保候?qū)彽膹娭拼胧膊荒苓_到包庇廖建萍不受追訴的目的。

三、公訴機關(guān)沒有任何證據(jù)及法律依據(jù)指控傅當(dāng)勝負(fù)有偵查、抓捕職責(zé)。

1、根據(jù)《中華人民共和國人民警察法》第六條之規(guī)定，公安機關(guān)的人民警察按照職責(zé)分工，依法履行職責(zé)。根據(jù)省公安廳和市、局有關(guān)文件規(guī)定及其湘東公安分局的證明，抓捕在逃人員屬于犯罪嫌疑人戶口所在地派出所的職責(zé)，法制科不負(fù)有偵查、抓捕職責(zé)。傅當(dāng)勝只不過是法制科的負(fù)責(zé)人，不是具體案件的承辦單位和承辦人，依法不具有偵查、抓捕職責(zé)。

2、傅當(dāng)勝到任法制科長時，“飲水思源傷害案”早已于2005年8月31日移交湘東區(qū)人民檢察院審查起訴了，案子已偵查終結(jié)，在該案被檢察院于2005年10月13日退回給梁久萍補充偵查后，又于2005年11月18日重新移送湘東區(qū)檢察院審查起訴時，梁久萍沒有向傅當(dāng)勝匯報，湘東區(qū)人民檢察院的退回補充偵查提綱上也沒有強調(diào)要將廖建萍抓捕歸案，傅當(dāng)勝也沒有接到湘東公安分局領(lǐng)導(dǎo)任何指示要求將廖建萍抓捕歸案，顯然，傅當(dāng)勝不負(fù)有偵查職責(zé)，不具有抓捕廖建萍的職責(zé)。何況廖建萍已于2005年12月29日被湘東區(qū)公安分局執(zhí)行了逮捕。

3、廖建萍在檢察院批準(zhǔn)逮捕以前就已辦理了取保候?qū)徥掷m(xù)，依據(jù)《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第一百三十六條之規(guī)定，取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住變更為拘留、逮捕的，在變更的同時，原強制措施自動解除，不再辦理解除法律手續(xù)。本律師認(rèn)為要對被采取了取保候?qū)彽姆缸锵右扇瞬扇〈兜膹娭拼胧仨殗?yán)格按法律程序和組織原則進行，必須做好周全部署，確保萬無一失，而不是想抓就抓的問題，而傅當(dāng)勝既不是案件承辦人，手里也沒有逮捕證，也未接到分局領(lǐng)導(dǎo)的指示，對案情都不了解，怎能輕率作出抓捕舉動呢?萬一打亂了分局統(tǒng)一部署怎么辦?出了問題誰負(fù)責(zé)?本律師認(rèn)為，在逮捕措施未變更前，原先的取保候?qū)彽膹娭拼胧┤匀挥行В诞?dāng)勝沒有輕率的抓捕廖建萍是合符法律規(guī)定和情理的，不能認(rèn)定為傅當(dāng)勝放棄了人民警察的職責(zé)，作為指控其徇私枉法的犯罪事實。

四、廖建萍被檢察院作出處理，不是傅當(dāng)勝的責(zé)任，本案不應(yīng)按共同犯罪處理。

1、根據(jù)《刑事訴訟法》第七條之規(guī)定，公安機關(guān)與檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)分工負(fù)責(zé)，相互配合，相互制約的關(guān)系。傅當(dāng)勝始終認(rèn)為和劉國華的接觸應(yīng)該是公安機關(guān)和檢察機關(guān)工作業(yè)務(wù)上的商量，廖建萍在公安機關(guān)堅持法律和原則的情況下，于2005年12月29日被湘東區(qū)人民檢察院取保候?qū)彶⒆鞒霾黄鹪V決定，與公安機關(guān)無關(guān)，更不是傅當(dāng)勝的責(zé)任。如果將此案按共同犯罪處理，那以后公安機關(guān)和檢察機關(guān)還怎么配合和商量工作。

2、依據(jù)《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第一百三十八條之規(guī)定，案件在取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住期間移送審查起訴后，是否需要重新辦理取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住手續(xù)或者變更強制措施，由人民檢察院決定。人民檢察院決定重新取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住或者變更強制措施的，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)辦理解除原強制措施手續(xù)。由此可見，對檢察機關(guān)決定取保候?qū)彽臎Q定公安機關(guān)必須無條件執(zhí)行。

綜上所述，傅當(dāng)勝在本案中沒有領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任，主觀上沒有徇私枉法的故意，客觀上沒有徇私枉法的行為，廖建萍被檢察院作出處理，不是傅當(dāng)勝的責(zé)任，公訴機關(guān)指控其構(gòu)成徇私枉法罪的事實不清，證據(jù)不足。

審判長、審判員：我們在懲治徇私枉法犯罪行為的同時，還有一個保護司法干部的問題，對那些利用職權(quán)徇情、徇私枉法包庇犯罪分子的行為要堅決查處，不能手軟，但對那些組織性原則性不強，工作中有過失的司法工作人員則存在一個挽救教育的問題，因為我們大量的司法工作還得由基層的司法工作人員去做，不能因噎而廢食，本律師記得2006年下半年有一個劉日斌的輕微故意傷害案件，在受害人與劉日斌家屬達成了民事賠償協(xié)議，受害人同意不究刑事責(zé)任的情況下，照樣被批準(zhǔn)逮捕，起訴到法院，最后由法院判處緩刑，這說明了前期的湘東公安分局和湘東檢察院的工作在一定程度上受到了影響，甚至連正常的符合法律的工作都不敢去做，如果此案一旦形成司法判例，將會為以后的工作帶來不良的負(fù)面影響。本律師認(rèn)為傅當(dāng)勝在本案中應(yīng)負(fù)組織性、原則性不強、工作失職的責(zé)任，可以行政處分，但不應(yīng)負(fù)徇私枉法罪的刑事責(zé)任。為此，本律師懇請法庭以事實為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，堅持無罪推定的原則，將一般違法行為與犯罪區(qū)別開來，本著審慎、公正的法治精神，依照《刑事訴訟法》第162條之規(guī)定依法對被告人傅當(dāng)勝作出無罪判決。

此致。

上栗縣人民法院。

辯護人：江西振武律師事務(wù)所徐振武律師

二00七年三月一日