一、典型案件介紹

A單位通過招投標(biāo)承包B單位市政項(xiàng)目，承包范圍有一項(xiàng)為頂管施工，施工完畢經(jīng)驗(yàn)收合格，工程質(zhì)量評(píng)定為優(yōu)良。頂管施工過程中，造成某小區(qū)2幢居民樓沉降裂縫等。居民上訪，B單位從A單位工程款中凍結(jié)1500萬元(除涉案工程外，A單位還承包了B單位另一個(gè)工程，共凍結(jié)1500萬元)，用于支付居民賠償1211萬元。A單位提起訴訟，要求B單位支付拖欠工程款及逾期付款違約金;B單位提起反訴，要求A單位支付賠償款、工期違約金等。一審法院未支持B單位的賠償款訴求，二審法院在政府壓力下支持了部分賠償款訴求。

二、案件涉及的法律問題、法律關(guān)系

1、該類案件涉及四個(gè)法律問題

①受損建筑物所有人或使用人以何法律關(guān)系起訴建設(shè)單位?

②受損建筑物所有人或使用人是否可以將施工單位、建設(shè)單位作為共同被告要求承擔(dān)共同的責(zé)任?

《民法通則》第83條規(guī)定“不動(dòng)產(chǎn)的相鄰各方，應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的精神，正確處理截水、排水、通行、通風(fēng)、采光等方面的相鄰關(guān)系。給相鄰方造成妨礙或者損失的，應(yīng)當(dāng)停止侵害、排除妨礙、賠償損失。”

《民法通則》第106條規(guī)定“公民、法人違反合同或不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn)，分割他人的財(cái)產(chǎn)、人身的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。沒有過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”

《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>的若干意見(試行)》第103條規(guī)定“相鄰一方在自己使用的土地上挖水溝、水池、地窖等，或者種植的竹木根枝伸延，危及另一方建筑物的安全和正常使用的，應(yīng)當(dāng)分別情況，責(zé)令其消除危險(xiǎn)、恢復(fù)原狀、賠償損失”。

周邊建筑物所有人或使用人與建設(shè)工程的所有人或使用人應(yīng)為相鄰關(guān)系。受損害的周邊建筑物所有人或使用人只能依據(jù)相鄰關(guān)系要求建設(shè)單位承擔(dān)財(cái)產(chǎn)損害賠償責(zé)任，而不能將建設(shè)單位、施工單位列為共同被告要求其共同承擔(dān)法律責(zé)任。

工程建設(shè)造成周邊建筑物損害的建設(shè)單位要根據(jù)上述第103條之規(guī)定承擔(dān)特殊侵權(quán)的民事責(zé)任，而且這個(gè)責(zé)任是無過錯(cuò)責(zé)任。

《物權(quán)法》第84條規(guī)定“不動(dòng)產(chǎn)的相鄰權(quán)利人應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理的原則，正確處理相鄰關(guān)系”。

《物權(quán)法》第91條規(guī)定“不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利人挖掘土地、建造建筑物、鋪設(shè)管線以及安裝設(shè)備等，不得危及相鄰不動(dòng)產(chǎn)的安全。”

《物權(quán)法》第92條規(guī)定“不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利人因用水、排水、通行、鋪設(shè)管線等利用相鄰不動(dòng)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)盡量避免對(duì)相鄰的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利人造成損害，造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。”

③建設(shè)單位賠償后，以何種法律關(guān)系向參與工程建設(shè)的責(zé)任方進(jìn)行追償?

《建筑法》第五章：建筑安全生產(chǎn)管理中規(guī)定了建設(shè)各方的安全注意義務(wù)。建設(shè)各方包括設(shè)計(jì)、施工、建設(shè)、勘察、監(jiān)理等單位。

建設(shè)單位與參與工程建設(shè)的勘察單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位存在合同關(guān)系，周邊建筑物損害系某一個(gè)或幾個(gè)違約方造成的，則違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，建設(shè)單位要求某一方或某幾方承擔(dān)責(zé)任的行為系依據(jù)合同行使追償權(quán)的行為。

④建設(shè)單位是否可以追償全部賠償款?

建設(shè)單位的追償權(quán)實(shí)際上是受到限制的，很難向參與工程建設(shè)的責(zé)任方追償?shù)綄?duì)外發(fā)出的全部賠償額。

第一、建設(shè)單位沒有過錯(cuò)。可向一方或多方主張權(quán)利要求全部賠償。

第二、建設(shè)單位有一定過錯(cuò)。屬于混合過錯(cuò)，按過錯(cuò)大小承擔(dān)責(zé)任。

第三、建設(shè)單位沒有履行防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。無權(quán)就擴(kuò)大的損失主張賠償。

2、該類案件涉及兩種法律關(guān)系

外部關(guān)系——相鄰關(guān)系(受損害方與建設(shè)單位之間的關(guān)系)

內(nèi)部關(guān)系——合同關(guān)系(參與工程建設(shè)各方之間的關(guān)系)

三、處理該類案件的關(guān)鍵

1、正確認(rèn)定事實(shí)。

通過事故鑒定來確定事故發(fā)生的原因。

事故鑒定要從兩個(gè)不同的法律關(guān)系反映事故發(fā)生的原因：

①從相鄰關(guān)系的角度確定事故發(fā)生的原因

一是要考慮相鄰建筑物本身是否存在質(zhì)量問題

二是要考慮受損建筑物周邊的其他工地對(duì)其是否有影響

②從參與工程建設(shè)各方的角度確定事故發(fā)生的原因。

一是需要考察勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理方的責(zé)任問題

二是需要考慮不同施工單位之間的責(zé)任問題

三是需要考慮建設(shè)單位存在的責(zé)任問題

2、正確適用法律

正確認(rèn)識(shí)糾紛的法律關(guān)系(相鄰關(guān)系、合同關(guān)系)

正確提起訴訟請(qǐng)求(沒有修復(fù)的情況下請(qǐng)求修復(fù)或者在已經(jīng)請(qǐng)求修復(fù)而未修復(fù)的情況下要求折價(jià)賠償，自行修復(fù)必須要有合同、施工圖紙、支付款項(xiàng)的憑證，沒有發(fā)生的費(fèi)用法院一般不予支持)

注意不要遺漏被告(根據(jù)法律規(guī)定和合同約定判斷過錯(cuò)方，輕易不要遺漏被告，否則限制了建設(shè)單位的追償權(quán))

要考慮是否存在混合過錯(cuò)(也就是建設(shè)單位也有過錯(cuò))。

3、施工單位作為第三人申請(qǐng)參加訴訟是合法的且對(duì)建設(shè)單位、施工單位有利。

四、典型案件剖析

事故鑒定人員(專家)可以對(duì)事故發(fā)生的原因發(fā)表意見，但不能對(duì)責(zé)任承擔(dān)比例發(fā)表意見，因?yàn)閷＜沂羌夹g(shù)人員，并不熟悉法律規(guī)定、合同約定，更不了解法律上對(duì)責(zé)任劃分的判斷規(guī)則。專家對(duì)責(zé)任承擔(dān)比例進(jìn)行劃分是主體錯(cuò)誤，因?yàn)閷＜覠o權(quán)對(duì)事故的責(zé)任方以及責(zé)任方的責(zé)任大小發(fā)表意見。

由誰承擔(dān)責(zé)任及責(zé)任大小主要根據(jù)法律規(guī)定和合同約定為確定。