近年來,隨著出臺對建筑行規范的各種條例以及各種執法力度的加強,一些人對建筑工程轉包和分包的概念還不是十分清楚,從而出現了非法轉包和違法亂包的情況。針對這個問題,律霸小編為大家簡單講一下建筑工程轉包與分包有何不同。
一、建筑工程轉包與分包的概念
根據《合同法》第272條的規定,建設工程中的轉包,是指建設工程的承包人將其承包的建設工程倒手轉讓給第三人,使該第三人實際上成為該建設工程新的承包人的行為。而所謂分包,是指工程的承包人簽訂建設工程合同后,將其承包的部分工程再分包給第三人完成的行為。
二、建筑工程轉包與分包的區別
兩者的根本區別在于:轉包行為中,原承包人將其工程全部倒手轉給他人,自己并不實際履行合同約定的義務,因而被法律禁止;而在分包行為中,承包人只是將其承包工程的一部分或幾部分再分包給其他承包人,承包人仍要就承包合同約定的全部義務的履行向發包人負責。承包人經發包人同意將其部分工程分包給他人的行為是法律允許的。
《中華人民共和國建筑法(2011修正)》第二十八條 禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。
《中華人民共和國招標投標法》第五十八條 中標人將中標項目轉讓給他人的,將中標項目肢解后分別轉讓給他人的,違反本法規定將中標項目的部分主體、關鍵性工作分包給他人的,或者分包人再次分包的,轉讓、分包無效,處轉讓、分包項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;可以責令停業整頓;情節嚴重的,由工商行政管理機關吊銷營業執照。
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條 承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定,收繳當事人已經取得的非法所得。
《建設工程質量管理條例》第七十八條 本條例所稱肢解發包,是指建設單位將應當由一個承包單位完成的建設工程分解成若干部分發包給不同的承包單位的行為。
本條例所稱違法分包,是指下列行為:
(一)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的;
(二)建設工程總承包合同中未有約定,又未經建設單位認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的;
(三)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的;
(四)分包單位將其承包的建設工程再分包的。
綜上所述,建筑工程轉包必違法,分包則不一定。如何在建筑工程中區分轉包和分包,了解一定的法律規則能幫我們更好更順利的解決這一問題。以上就是本次律霸對建筑工程轉包與分包有何不同的解答。更多相關知識您可以咨詢律霸新鄉律師。
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