工程糾紛案例
這是一個典型的因業主直接發包工程導致工程延期和質量問題的案例。本案的事實是清楚的,爭議焦點在于B單位是否負有總承包管理責任。
一、已經明確的事實:
1、業主直接發包玻璃幕墻工程并與C公司簽訂施工合同;
2、B公司收取了總包管理費;
3、C公司未能履行合同導致工程延期和質量問題。
二、對于焦點問題即B單位是否負有總承包責任的判定:
1、BC公司之間沒有合同關系,且總包管理費由A單位支付,從這一點事實可以認定C單位不對B單位負有合同責任,而是直接對A單位負責;
2、AC單位玻璃幕墻工程施工合同約定了B單位履行施工配合義務,這一點并不合法,因為合同雙方非經同意無權設定第三方權利義務;
3、如B單位按照AC單位的施工合同約定收取了總包管理費,應認定其已經認可并同意AC單位為其設定的權利義務,從而以事實履行構成三方之間的特殊合同關系;
4、值得注意的是,AC單位的施工合同設定B單位義務為:履行對玻璃幕墻專業工程項目的施工配合義務,而是“施工配合義務”與總包管理義務是兩個不完全一致的概念,前者只負責配合施工工作,后者不僅要配合施工還要負責總承包管理,更要承擔總承包責任;
5、AC單位設定A單位支付和B單位收取的是“總包管理費”,與AC設定并經B單位同意認可的對應義務“施工配合義務”相對應,兩者的表述出現差異,應認定“總包管理費”是費用,而“施工配合義務”是B單位的合同權利義務和責任。
綜上,如非因B單位履行“施工配合義務”過錯,B單位不承擔總承包管理責任,因該責任于B單位同意認可的AC單位有關其義務的條款沒有設定。
三、關于本次的糾紛案例,裁決如下:
1、裁定C單位承擔工期延誤所造成的實際損失和預期利潤,駁回對B單位的該項訴訟請求;
2、裁定由C單位承擔質量返修義務,駁回對B單位的該項訴訟請求;
3、裁定由C單位承擔本案訴訟費和財產保全費用,駁回對B單位的該項訴訟請求。
四、需要注意的是,由于C單位作為業主直接發包的施工人工程延期和質量問題,B單位可以就此向A單位提起施工索賠,索賠內容包括:
1、要求其順延施工工期;
2、要求其承擔工期延誤造成的各項經濟損失;
3、要求其責令C單位返工,以符合工程施工和設計標準;
4、保留進一步索賠的權利。
特別提醒:如果B單位收取“總包管理費”的收據上寫明的也是總包管理費,再加上A單位很容易找到B單位工作中的所謂“總包管理活動”,那就另當別論了。
【 如何解決工程糾紛,維護農民工利益】
一、證據收集與保全
建設工程質量糾紛案,其證據的收集有其特殊性。
1、施工現場的證據收集,應當考慮證據的來源。
證據的固定方式與保全方式,因為施工現場隨時間的推移,有些現場會被覆蓋或破壞,而且有些招、攝影的背景很難區分現場的實際位置。除了攝像、拍照,還可以采用封樣方式,比如工地用料、木材、鋼材、墻磚、水泥等,可現場封樣。
2、制作調查筆錄、
通過對施工人員、項目部管理人員或駐工地代表、監理人員、材料管理員、鑒定人員的走訪調查,尋找對當事人有利的書面證據。
3、工商查檔的方式。
可以了解施工企業的資質及經營業績,對于合同的有效性、法律文書的執行及訴訟的主體資格具有重要意義。
4、收集一切可能收集到的書面證據。如合同,補充合同,備忘錄,現場簽證,開工令。設計變更通知書,隱蔽工程驗收證明書,(材料)送貨回單,施工日志,基礎驗收,中間驗收,
竣工驗收的證明,發包人與承包人之間的往來函件及律師公函,質監部門發出的整改通知等。
二、合同要素
發包人與承包人在合同中約定的權利義務,對案件的審理與判決具有決定性的意義。比如合同中約定的工程量、工程款及支付方式、合同工期期限及逾期或順延的規定、工程質量要求、隱蔽工程的驗收及中間驗收、竣工驗收、違約責任的認定與賠償、律師應當對這些合同要素進行分類,從中整理出對己方有利或不利的要素,然后進行分析,結合證據進行論證,以找到解決雙方爭議的突破口或切入點。
三、質量鑒定
在質量糾紛中,發包人與承包人之間關于質量是否合格或是否達到優良,往往各執一詞。這樣在訴訟中,質量檢測部門的意見或權威機構的鑒定結論往往起到確定性作用。為此,在訴訟中,律師應當提請法院委托鑒定。并且應當向鑒定機構提供詳盡的資料,比如雙方設計變更的書面通知,現場簽證,雙方對三大材料價格的約定,對施工現場用水、用電的約定,對工期順延的約定等等。
四、舉證方式
向法庭舉證,應當盡量提交能夠相應印證或雙方已書面確認的書證。而不應當提交難以自圓其說的書證。比如提交信函,還應當提交已經送達或已交郵的憑證,雙方當事人代表簽字的書證,應當同時提交這些代表有權簽收的證據或構成代理的書證。另外,有些書證可以在對方當事人出示全部書證后再視情況提供
五、法律、法規檢索
在向法院提交訴狀、答辯狀、代理詞等書面文件前,應當對我國現行的法律、法規進行檢索,包括最高院的司法解釋,做到使用法律上無懈可擊。特別要注意新舊法規適用的期限及最高院的司法解釋。
六、案件討論制度與專家論證制度
建設工程案件專業性強,使用法規多,因此,律師承接建設工程質量糾紛案件,應當組織法學專家、工程專家、質監機構的工程師代表對案件進行研討,對某些工程上的數據應當進行計算論證,比如樓板的荷載等因素。律師在獲得技術數據及專家意見后,才能理清案件的基本思路。
七、向法庭提交書面意見
盡管在庭審中代理人可以發表辯論意見,但代理人仍然應當將代理詞等一些書面意見提交法庭。比如可以將工程中存在的質量問題及相應證書、合同中約定及實際支付的工程款進度、對方當事人違約的基本事實列成圖標,提交法庭。使承辦法官等一目了然地了解代理人希望表達的代理意見。這樣能更好地表達合維護當事人的合法權益。
從上訴工程糾紛案例來看,工程糾紛不僅損害了廣大勞動人民的利益,也為工程帶來負面影響,工程人員應懂法,知法,積極用法律維護自己的合法權利,同時也要求工程企業,自覺守法維護勞動人民的利益。同時建立健全有效的法律監察懲罰機制,有利于維護當事人的合法權益,更好維護國家財產和人民生命安全。更多相關知識您可以咨詢律霸商丘律師。
建設工程糾紛答辯狀通常怎么寫?
建設工程糾紛管轄法院
建設工程糾紛鑒定期限是多久
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