共同抵押是相對于單一抵押的,其劃分的意義在于:當抵押物為數個不同的財產組成時,抵押權人實行抵押權,用于數個財產的相互關系必須進行妥善處理。否則,將會損害共同抵押物上其權利人的利益。共同抵押的標的物既然是復數,那么成立于其上的抵押權是單一抵押權還是復數的抵押權呢?學術上有所爭論。
主要是有三種觀點:
1.單一說。這種學說認為數個財產共同構成了同一抵押權的標的。是多物一權,乃一物一權主義的例外。持此種觀點的主要是臺灣學者鄭*波。臺灣學者黃*昌還認為,如果不是數個抵押物設有一個抵押權,而是個別設有抵押權時,則與一般抵押權沒有任何不同,法律沒有加以規定的必要。同時,如一項不動產被加以分割,其上之不動產抵押權不受影響,其結果乃一個抵押權轉有兩個抵押物而成立共同抵押。
2.復數說。這種學說認為除財團抵押外,民法仍以一物一權為其基本原理,共同抵押只是指為擔保“同一債權”而言,而不是說同一抵押權;同時,設定抵押權的多個標的物,也不限于一人所有。持這種觀點的主要是臺灣學者史*寬、李*偉、謝*全,日本學者大多也都持這種觀點。例如,用兩塊地設立共同抵押,當兩塊地合并為一塊時,也不改變共同抵押的性質。
3.折衷說。鄭*波先生也提出了這種學說,認為上述兩說均有道理,但是共同抵押的特征在于債權人得就數個抵押物賣得的價金,受債權全部或一部之清償,也就是說任何受償有受選擇的權利。簡而言之,就是同一抵押人就全部屬于自己所有權的數個抵押物設定抵押權的,應為單一抵押權;為擔保同一債權而先后以數個不同財產設定的抵押權則為復數抵押權。
筆者認為以上三種學說都各有道理,但是相比較而言,更傾向于復數說。即在共同抵押中,抵押權是有連帶關系的數個抵押權。
理由有兩點:
1.依照物權法的一物一權主義原則,一個標的物上只能設有一個物權,但是財團抵押是個例外。因為它是以債務人或第三人的各個不動產、動產及其他財產權利集合成的一個財團設定抵押。其前提是,設定抵押的財產權利能夠集合體來視為一個整體加以登記公示。即是說,財團抵押的標的物是一個人所有。而共同抵押中,設抵財產可以不是一個人所有,可以是債務人,第三人所有,這樣在這種情況下顯然不能視為只有一個抵押權。
2.在臺灣民法中規定:一個共有的不動產分割成兩個所有時,其上之抵押權不因此而受到影響。這好像說明抵押權不能因此而分成兩個,仍為一個抵押權。在實踐上,兩物分開后必然要進行新的權屬登記,每個物登記的抵押權仍然是原抵押權。但實際上各物之上各有一個抵押權,而不是只有一個抵押權,而不是只有一個抵押權。
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