一、案例:律師盡職調(diào)查失職致客戶被騙1億,被判賠800萬
北京市第二中級法院的一聲槌響震動了整個律師業(yè):因為受委托的律師失職,導(dǎo)致客戶被騙走1億元資金,3名律師事務(wù)所合伙人被法院一審判令賠償客戶800萬元損失,并返還100萬元律師費。這是國內(nèi)律師行業(yè)迄今為止遭遇的最為高昂的賠償。“打錯一起官司,律師賠得傾家蕩產(chǎn)”不再是危言聳聽,律師業(yè)巨大的執(zhí)業(yè)風(fēng)險引發(fā)了極大的關(guān)注。
二、請了律師先行“摸底”上億投資還是被騙
2001年7月,河北三河**公司準備與**金晟房地產(chǎn)開發(fā)有限公司合作開發(fā)紫*苑住宅小區(qū)項目。為查清對方底細,**公司聘請北京市嘉-律霸師所作為法律顧問展開調(diào)查。在一番審查之后,嘉-律霸師所作出了結(jié)論:項目確實在**公司名下。**公司這才放心地向**公司支付了1億元項目轉(zhuǎn)讓費,買下了紫*苑住宅小區(qū)項目。作為對法律顧問的回報,**公司向嘉-律霸師所支付了100萬元的高額律師費。可到了2002年5月,**公司驚訝地發(fā)現(xiàn)在紫*苑住宅小區(qū)項目的土地上,另一家公司已開始施工建設(shè)。**公司展開了緊急調(diào)查,結(jié)果讓他們震驚不已:**公司根本不是紫*苑項目的所有人,**公司拱手交出的1個億被人憑空騙走!
**公司報警后,這起驚天大騙局的真相被揭開:原來**公司的一個股東確實簽訂過紫*苑項目的轉(zhuǎn)讓協(xié)議,還私自上報立項申請,騙取了北京市計委對該項目的批復(fù)。但因為一直沒支付轉(zhuǎn)讓款,**公司的3個股東最終退出了項目。紫*苑項目被轉(zhuǎn)讓給了別人。可在此情況下,**公司劉*利等人還打著紫*苑項目的名義,憑借失效的規(guī)劃文件,與蒙在鼓里的**公司簽訂繼續(xù)開發(fā)紫*苑項目的協(xié)議,詐騙**公司人民幣1億元。目前,劉*利等人因涉嫌合同詐騙罪,已被北京市公安局立案偵查。警方至今發(fā)還了**公司2140多萬元人民幣,但仍有8000萬元投資沒追回。
三、法院認定律師有重大過錯賠償全國最高
這個億元騙局其實并非天衣無縫,但**公司花百萬元請來的法律顧問———嘉-律霸師所卻沒能識破。按規(guī)定,從事房地產(chǎn)開發(fā),首先要取得房地產(chǎn)開發(fā)用地的土地使用權(quán);房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)也要按照資質(zhì)等級,承擔(dān)相應(yīng)的房地產(chǎn)開發(fā)項目。但嘉-律霸師所既沒對紫*苑項目用地的土地使用權(quán)狀況進行審查,也沒對**公司是否具有資質(zhì)等級進行審查。在**公司被騙之前1個月,組成**公司的3家股東公司就一致聲明退出紫*苑項目,并已向朝陽區(qū)計委遞交了終止項目開發(fā)的請示。而嘉-律霸師所僅僅依據(jù)失去效力的市計委批復(fù),就認定了**公司仍擁有紫*苑項目。
受騙的**公司認為嘉-律霸師所的律師在法律服務(wù)工作中,敷衍了事,造成巨額損失,已構(gòu)成嚴重違約。因為嘉-律霸師所已向北京市司法局主動申請注銷,**公司一紙訴狀將原嘉-律霸師所的3名合伙人告上法庭,要求返還律師費100萬元并賠償經(jīng)濟損失900萬元。但被告的合伙人仍認為自己沒有過錯,他們表示受委托后到**公司了解情況、審查大量的文件,做了大量艱苦的工作,已經(jīng)履行了《委托協(xié)議》。
法院最終支持了**公司的訴求,認定嘉-律霸師所提供法律服務(wù)時存在重大過錯,履行《委托協(xié)議》義務(wù)不符合約定,對**公司支付1000萬元定金的經(jīng)濟損失應(yīng)承擔(dān)賠償?shù)倪`約責(zé)任。考慮到**公司自身也有失察之責(zé),法院判決3名合伙人共同賠償**公司800萬元,并返還100萬元律師費。今天上午,記者從北京市律師協(xié)會了解到,3名律師將向北京市高級人民法院提起上訴。
四、天價賠償顯執(zhí)業(yè)風(fēng)險律協(xié)統(tǒng)一給律師買保險
在普通人看來,律師行業(yè)的高收入令人羨慕,但律師業(yè)的高風(fēng)險卻往往不為人所知。這例800萬元的“天價”賠償令不少律師業(yè)業(yè)內(nèi)人士感到“震驚”。
在過去,因遺失重要證據(jù)、泄露商業(yè)秘密、超越代理權(quán)限,律師被委托人告上法庭的事情偶有發(fā)生。但通常案子的標的只有幾萬元或十幾萬元,判賠上百萬的案子鳳毛麟角。法律人士分析認為,如今,律師在以法治為主要特征的市場經(jīng)濟中的作用越來越大,相應(yīng)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險也越來越高。在現(xiàn)代企業(yè)中,律師提供的專業(yè)調(diào)查分析和專業(yè)判斷已成為企業(yè)決策的前提和重要依據(jù)。如果律師的工作過程或者工作結(jié)論出現(xiàn)錯誤,就可能面臨高額賠償?shù)娘L(fēng)險。所以,律師業(yè)的“天價賠償”時代可以說才剛剛開始。
五、律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險主要表現(xiàn)在以下五個方面:
1、民事方面的風(fēng)險。律師在從事訴訟和非訴訟業(yè)務(wù)過程中,因自身過錯行為或者案件本身的復(fù)雜性等諸多方面的原因致使當事人利益受到損害、或者當事人的要求未得到滿足,主要表現(xiàn)為:
(1)工作失職造成當事人損失的賠償。
(2)對法律問題理解的偏差,造成錯誤。
(3)專業(yè)化程度低,不可能全知全能,造成風(fēng)險。如泄露商業(yè)秘密、遺失重要證據(jù)、訴訟請求不當、舉證錯誤、越權(quán)代理、延誤訴訟期限、對案件性質(zhì)的判斷出現(xiàn)偏差、為企業(yè)提供法律意見不當或錯誤等等,當事人完全可能以此為由要求律師退還代理費和賠償損失。
2、行政方面的風(fēng)險。行業(yè)處分風(fēng)險律師在執(zhí)業(yè)中違反律師法或者律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律而受到司法行政機關(guān)或者律師協(xié)會組織的行政制裁。如因私自收案和收費、同行之間惡意競爭、雙方代理、提供偽證等違法違紀行為而受到警告、停止執(zhí)業(yè)、吊銷律師執(zhí)業(yè)證等行政處罰。
3、刑事方面的風(fēng)險。律師是正義之劍,律師是民主之犁,律師是法治社會的催化劑,律師是公民權(quán)利的保護神。一個國家律師業(yè)的發(fā)展水平與該國法治進程休戚相關(guān),更是一個社會高度文明發(fā)達的標志。在司法實踐中,就《刑事訴訟法》的修改對于中國刑事辯護制度所引起的實質(zhì)性影響而言,不僅沒有進步,反而嚴重倒退。辯護律師的處境每況愈下,舉步維艱。甚至到了望刑(辯)生畏的地步。辯護律師既要受到司法行政部門的監(jiān)控,又要受制于公檢法三家的管制與刁難。稍有不慎,便會成為另一宗刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人。辯護律師就像戴著鐐銬的舞者,在刑事訴訟中扮演著極其尷尬的角色。如律師在調(diào)查取證中涉嫌偽證罪、泄露國家機密罪、包庇罪,特別是《律師法》、《刑訴法》、《新刑法》相繼的頒布施行,律師因違法執(zhí)業(yè)而被追究刑事責(zé)任的案例越來越多,律師執(zhí)業(yè)遭遇到前所未有的巨大風(fēng)險。
刑事責(zé)任:
(1)《刑法》第306條在刑事訴訟中,辯護人、訴訟代理人毀滅、偽造證據(jù),幫助當事人毀滅、偽造證據(jù),威脅、引誘證人違背事實改變證言或者作偽證的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。
辯護人、訴訟代理人提供、出示、引用的證人證言或者其他證據(jù)失實,不是有意偽造的,不屬于偽造證據(jù)。
第307條、以暴力、威脅、賄買等方法阻止證人作證或者指使他人作偽證的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。
幫助當事人毀滅、偽造證據(jù),情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
司法工作人員犯前兩款罪的,從重處罰。
(2)偷稅罪。
(3)泄露國家機密罪。散布、遺失材料
(4)私分國有資產(chǎn)罪。國企改制中,律師參與
(5)行賄罪。與法官間多發(fā)
4、個人人身安全有的素質(zhì)較差的當事人、或?qū)Ψ疆斒氯耍赡軙l(fā)生肢體沖突。
5、執(zhí)業(yè)聲譽、道德評價的風(fēng)險律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險產(chǎn)生的主要原因律師職業(yè)處于是非、矛盾、漩渦的中心,由其職業(yè)性質(zhì)所決定。
(1)當事人因素。一般情況下,律師在執(zhí)業(yè)過程中與其當事人之間利益是一致的,雙方并無利害沖突。但這并不排除律師與某些當事人由于種種原因,之間會產(chǎn)生矛盾和對立。個別當事人為了自身利益,或者為了保全自己,把由于自身原因所引起的不利后果的責(zé)任推卸給律師,而部分律師由于經(jīng)驗不足,或者過分相信當事人,到頭來吃了啞巴虧,承擔(dān)了本不應(yīng)該承擔(dān)的風(fēng)險。比如,當事人未能如實提供有關(guān)資料和信息,對某些關(guān)鍵問題的陳述前后不一導(dǎo)致律師工作中的判斷錯誤,事后又將責(zé)任推給律師。
(2)律師自身的原因。一方面,部分律師法律專業(yè)知識不扎實、不豐富,理論水平不高,實踐經(jīng)驗和辦案能力不強,導(dǎo)致對一些案件的性質(zhì)判斷錯誤,或者辦案程序出現(xiàn)錯誤,從而使委托人的利益遭受損失;另一方面,部分律師工作態(tài)度不端正,浮躁、不塌實、不謙虛,自以為是,甚至不懂裝懂,這樣工作就很有可能出現(xiàn)失誤,導(dǎo)致風(fēng)險的產(chǎn)生或其他不良后果;再一方面,部分律師職業(yè)道德低下,執(zhí)業(yè)紀律差,故意隱瞞事實,曲解法律,損害當事人或其他相關(guān)人的利益,從而引火燒身,承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任和風(fēng)險。
(3)管理方面的原因。管理方面的原因主要有兩個,一是律師事務(wù)所對律師的管理,二是司法行政機關(guān)和律師協(xié)會組織對律師的管理。其中最主要的是律師事務(wù)所對律師的管理。現(xiàn)在部分律師事務(wù)所以創(chuàng)收的多少作為評價律師優(yōu)與劣、強與弱的唯一標準,不重視對律師業(yè)務(wù)知識和辦案能力的培養(yǎng)和提高,不重視辦案質(zhì)量,忽視對律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律的教育,沒有必要的管理制度與規(guī)定,缺乏對律師必要的監(jiān)管。據(jù)了解,有的律師事務(wù)所幾個月不開一次全所律師大會,有的律師幾個月不到事務(wù)所,直到違了紀、違了法,甚至犯了罪,事務(wù)所才清楚明白。當然,個別地方的司法行政機關(guān)和律師協(xié)會組織對律師的監(jiān)管不力,也是致使律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險增大的一個原因。
(4)社會大環(huán)境中的一些消極因素的影響。一方面,部分執(zhí)法機構(gòu)和執(zhí)法者將自己的執(zhí)法行為與律師的執(zhí)業(yè)行為對立起來,總認為律師是與自己作對的,對律師抱有歧視和偏見,在錯誤思想的驅(qū)使下,許多執(zhí)法者甚至執(zhí)法部門違法違紀對律師故意推委刁難,打擊報復(fù),甚至采取極端措施;另一方面,部分執(zhí)法或司法機關(guān)及其工作人員,不依法辦事,徇私枉法,受賄索賄,逼迫或誘使律師違紀違法辦案;再一方面,部分社會公眾對律師也存在不正確的認識,認為律師就是靠專法律的空子,拉關(guān)系、走后門辦案,認為律師既然是當事人花錢請的,那么當事人的要求律師就應(yīng)當無條件滿足,因此,當一些當事人的要求未得到滿足時,極易把不滿和怨恨發(fā)泄到律師身上,甚至直接侵犯律師的合法權(quán)益。
(5)立法方面的原因。從我國幾部與律師執(zhí)業(yè)有關(guān)的主要法律看,一方面其內(nèi)容都存在對律師執(zhí)業(yè)不利的規(guī)定,另一方面還缺乏對律師特別保護的規(guī)定。如《律師法》,本應(yīng)當是一部維護律師權(quán)益的大法,應(yīng)當是律師們的《權(quán)利宣言》,但實際上《律師法》對律師義務(wù)的規(guī)定明顯多于權(quán)利保護的規(guī)定;而《律師法》最大的缺陷是缺乏對律師特別保護的規(guī)定,如民事責(zé)任的免責(zé)規(guī)定和有限責(zé)任規(guī)定,刑事責(zé)任的豁免規(guī)定。又如新《刑法》、《刑事訴訟法》,其許多規(guī)定對律師執(zhí)業(yè)相當不利,律師們辦理刑事案件的風(fēng)險越來越大。《刑法》第306條規(guī)定了辯護人毀滅、偽造證據(jù),妨害作證罪。辯護律師在執(zhí)業(yè)中,招致罪名主要來自于兩個方面:一是律師會見犯罪嫌疑人、被告人后,犯罪嫌疑人、被告人改變供述,律師被懷疑為幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供;二是律師調(diào)查取證過程中,如果律師收集的證據(jù)與偵查機關(guān)、檢察機關(guān)收集的證據(jù)不一致,律師就有可能被懷疑為威脅、引誘證人改變證言或者作偽證。《刑事訴訟法》規(guī)定律師在偵查階段只能為犯罪嫌疑人提供法律咨詢、申訴、控告、申請取保候?qū)?/a>等法律幫助服務(wù),而不能調(diào)查取證;在審查起訴階段律師只能查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書、技術(shù)性鑒定材料,而不能查閱、摘抄、復(fù)制本案的證據(jù)材料。《刑事訴訟法》第37條第二款規(guī)定,律師的調(diào)查取證不僅要征得證人本人的同意,而且對被害人或者其近親屬提供的證人的調(diào)查,須經(jīng)過人民檢察院或人民法院許可。以上這些規(guī)定不僅限制了律師的權(quán)利,而且使律師執(zhí)業(yè)的風(fēng)險增大,律師稍有不慎,就會被扣上妨礙司法、泄露國家秘密或者作偽證的罪名。
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