近些年，我國(guó)頻繁發(fā)生監(jiān)護(hù)者、看護(hù)者虐待本應(yīng)被其照顧的對(duì)象的案件，社會(huì)影響極其惡劣，而且最終并未很好的解決和懲罰犯罪者。虐待被監(jiān)護(hù)、看護(hù)人罪，一般情況下為未成年人如幼兒、老年人、其他有殘疾的人，被其監(jiān)護(hù)人、看護(hù)人如幼兒園教師、雇傭的護(hù)工從身體和精神方面虐待。監(jiān)護(hù)人侵犯了受害人的生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)等權(quán)利。那么虐待被監(jiān)護(hù)、看護(hù)人罪如何認(rèn)定？以下是相關(guān)資料：

虐待被監(jiān)護(hù)、看護(hù)人罪如何認(rèn)定

一、定義

所謂虐待被監(jiān)護(hù)、被看護(hù)人罪，是指對(duì)未成年人、老年人、患病的人、殘疾人等負(fù)有監(jiān)護(hù)、看護(hù)職責(zé)的人虐待被監(jiān)護(hù)、看護(hù)的人，且情節(jié)惡劣的行為。根據(jù)《刑法》第260條之一的規(guī)定，犯本罪的處3年以下有期徒刑或者拘役。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。實(shí)施本罪行為而同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

二、行為要素

行為要素屬于犯罪的客觀構(gòu)成要件的范疇。傳統(tǒng)的中國(guó)刑法學(xué)四要件理論體系中的犯罪客體和犯罪主體實(shí)際上也屬于犯罪的行為(客觀)要素。故將其納入行為要素一并予以研究。

（一）侵害客體(法益、利益)

侵害客體是被監(jiān)護(hù)人、被看護(hù)人的人身權(quán)。人身權(quán)(right of the person)是指與人身相聯(lián)系且不可分離的沒有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利，亦稱人身非財(cái)產(chǎn)權(quán)。人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)共同構(gòu)成了民法中的兩大類基本民事權(quán)利。人身權(quán)包括人格權(quán)和身份權(quán)兩大類，其中人格權(quán)包括生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)等。身份權(quán)包括親權(quán)、配偶權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、親屬權(quán)等。人身權(quán)是我國(guó)公民和法人的人身關(guān)系在法律上的體現(xiàn)和反映。人身權(quán)并不直接具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，不能以金錢來衡量其價(jià)值，一般不具有可讓與性，受到侵害時(shí)主要需以非財(cái)產(chǎn)的方式予以救濟(jì)。

一般來說，本罪侵害客體主要涉及人格權(quán)中生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)等。所謂生命權(quán)，是指人身不受傷害和殺害的權(quán)利或得到保護(hù)以免遭傷害和殺害的權(quán)利，它是取得維持生命和最低限度的健康保護(hù)的物質(zhì)所必須的權(quán)利，也是全部人權(quán)中最基本的權(quán)利。所謂身體權(quán)，是指自然人對(duì)保持其肢體、器官和其他組織的完整而依法享有的權(quán)利。身體權(quán)有其獨(dú)特的保護(hù)范圍，對(duì)身體權(quán)的侵害行為，不以對(duì)身體的侵害造成生命、健康的損害為必要。所謂健康權(quán)，是指自然人保持其正常的生理和心理的機(jī)能狀態(tài)和社會(huì)適應(yīng)能力的權(quán)利。由于虐待行為通常是以某種積極或消極的物理的或精神的力量作用于被害人，被虐待人的身心均會(huì)備受煎熬而受到傷害。

（二）行為主體

本罪主體為特殊主體，即只有對(duì)未成年人、老年人、患病的人、殘疾人負(fù)有監(jiān)護(hù)、看護(hù)職責(zé)的自然人和單位才能成為本罪主體。由于《刑法》第260條專門規(guī)定了虐待家庭成員的犯罪(虐待罪)，故這里所謂負(fù)有監(jiān)護(hù)、看護(hù)職責(zé)的自然人和單位，是指除了家庭成員以外的依據(jù)法律法規(guī)、合同約定或者行業(yè)、職業(yè)慣例而負(fù)有監(jiān)護(hù)、看護(hù)責(zé)任(權(quán))的自然人和單位。具體來說，包括以下類型：

1、監(jiān)護(hù)人

監(jiān)護(hù)人是指對(duì)未成年人、無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人的人身、財(cái)產(chǎn)以及其他一切合法權(quán)益依法進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的人。雖然《民法通則》第16條第1款規(guī)定了未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人，但該條第2、3、4款還規(guī)定：“未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：

祖父母、外祖父母;兄、姐;關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。沒有第一款、第二款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。”同時(shí)，《民法通則》第17條規(guī)定：“無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：配偶;父母;成年子女;其他近親屬;關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。沒有第一款規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。”

這就意味著，當(dāng)根據(jù)《民法通則》前列規(guī)定而確定的未成年人、無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人的近親屬以外的其他人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人時(shí)，這些自然人或單位就可能成為本罪主體。此外，依據(jù)監(jiān)護(hù)權(quán)轉(zhuǎn)移原則確定的監(jiān)護(hù)人，④如果是被監(jiān)護(hù)人近親屬以外的自然人或單位的，也可成為本罪主體。

2、看護(hù)人

嚴(yán)格地講，在此之前，看護(hù)人并不是一個(gè)成熟的法律用語，因此，從法律上尋找解釋根據(jù)是十分困難的。廣義上講，監(jiān)護(hù)人也屬于看護(hù)人的范圍，但是，由于在本罪的法條表述中立法者將“監(jiān)護(hù)人”與“看護(hù)人”并列，可見這里的“看護(hù)人”應(yīng)當(dāng)是指“監(jiān)護(hù)人”以外的具有看管、呵護(hù)責(zé)任的自然人或單位。從社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)來看，)下列類型人員應(yīng)屬于“看護(hù)人”的范疇，他們對(duì)于自己服務(wù)或工作的對(duì)象負(fù)有看護(hù)責(zé)任：

(1)家庭成員為家中的病人或老人聘請(qǐng)的護(hù)工或保姆;

(2)醫(yī)院及其醫(yī)護(hù)人員;

(3)中小學(xué)、幼兒園及其教師、營(yíng)養(yǎng)師、保健員、醫(yī)療人員;

(4)養(yǎng)(敬)老院及其陪護(hù)、保健、管理人員、醫(yī)療人員;

(5)私人醫(yī)生;

(6)臨終關(guān)懷機(jī)構(gòu)及其護(hù)理人員;

(7)臨時(shí)接受委托而具有看護(hù)責(zé)任或義務(wù)的自然人或單位;等等。

（三）行為表現(xiàn)

本罪客觀行為表現(xiàn)為行為人違反監(jiān)護(hù)或者看護(hù)義務(wù)，實(shí)施了虐待未成年人、老年人、患病的人、殘疾人的行為，且情節(jié)惡劣。其行為要素有如下幾方面：

1、違反(不履行)監(jiān)護(hù)或者看護(hù)義務(wù)

違反監(jiān)護(hù)或看護(hù)義務(wù)是本罪成立的一個(gè)重要條件。就本罪主體而言，其監(jiān)護(hù)或者看護(hù)義務(wù)有的來源于法律(包括司法解釋)、法規(guī)，例如，《未成年人保護(hù)法》第21條規(guī)定：“學(xué)校、幼兒園、托兒所的教職員工應(yīng)當(dāng)尊重未成年人的人格尊嚴(yán)，不得對(duì)未成年人實(shí)施體罰、變相體罰或者其他侮辱人格尊嚴(yán)的行為。”又如，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見》第10條規(guī)定：“監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)包括：保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康，照顧被監(jiān)護(hù)人的生活。”這些法律和司法解釋明確了看護(hù)人、監(jiān)護(hù)人的責(zé)任與義務(wù)，看護(hù)人、監(jiān)護(hù)人違反其義務(wù)就會(huì)招致法律責(zé)任。監(jiān)護(hù)人或看護(hù)人的責(zé)任與義務(wù)也可能來源于合同約定(包括書面或口頭約定或委托)，或者行業(yè)慣例、行業(yè)習(xí)慣。比如，私人醫(yī)生與客戶(服務(wù)對(duì)象)簽訂的服務(wù)合同所包含的照顧服務(wù)對(duì)象的條款等。此外，看護(hù)責(zé)任與義務(wù)也可能來源于行為人的先行行為，如行為人雖然沒有責(zé)任與義務(wù)照顧被害人，但是行為人見到某一幼兒或老人被遺棄，在同情心支配下將該幼兒或老人帶回自己家照顧，如果隨著時(shí)間的延長(zhǎng)，行為人失去耐心與愛心，進(jìn)而虐待該幼兒或老人的，也會(huì)成立本罪。

2、必須有虐待行為

所謂虐待，簡(jiǎn)言之就是用殘暴狠毒的方式待人。具體來說，是指以暴力、脅迫或者其他不合法的方式控制另一個(gè)人的一種行為模式，這種行為造成身體上的傷害和心理上的恐懼，它使別人不能做他或她想做的事，或強(qiáng)迫他或她以不情愿的方式去做事。虐待的具體表現(xiàn)方式可能多種多樣，包括針對(duì)人身使用暴力，如打罵、凍餓、捆綁、限制其人身自由、迫使其超強(qiáng)度勞動(dòng)、不準(zhǔn)其睡覺、強(qiáng)迫其飲食不衛(wèi)生或過期的飲料和食物等;也包括針對(duì)精神或情感的虐待，乃至經(jīng)濟(jì)剝奪等，如威脅、恐嚇、侮辱、謾罵、譏諷、貶斥、禁止娛樂、不給以應(yīng)有的經(jīng)濟(jì)待遇等。

虐待的行為方式，可以是積極的作為，也可以是消極的不作為，或者二者兼而有之。有學(xué)者認(rèn)為，“單純的不作為難以成立虐待罪”，但可以“構(gòu)成遺棄罪”。這一結(jié)論并不能適用于本罪。因?yàn)榇饲啊缎谭ā窙]有規(guī)定本罪，而遺棄罪與虐待罪均是發(fā)生在負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù)的家庭成員之間的犯罪。本罪主體作為負(fù)有監(jiān)護(hù)、看護(hù)責(zé)任的自然人或單位，雖然對(duì)被害人負(fù)有監(jiān)護(hù)、看護(hù)義務(wù)，卻可能并不負(fù)有“撫養(yǎng)義務(wù)”。因此，當(dāng)監(jiān)護(hù)人、看護(hù)人以不作為方式實(shí)施本罪行為，造成被害人遭受虐待且情節(jié)惡劣時(shí)，如因?yàn)椴唤o衣穿、不給飯吃、不給治病而導(dǎo)致被害人病情加重，行為人違背的乃是“看護(hù)義務(wù)”而不是“撫養(yǎng)義務(wù)”，故仍然應(yīng)當(dāng)成立本罪而不是遺棄罪。

3、虐待行為必須達(dá)到“情節(jié)惡劣”的程度

所謂“情節(jié)惡劣”，目前尚無司法解釋。一般來說，情節(jié)惡劣應(yīng)當(dāng)是指：長(zhǎng)時(shí)間虐待被害人，在當(dāng)?shù)卦斐闪藝?yán)重的負(fù)面社會(huì)影響;由于被害人受到虐待，其身心健康或精神健康水平明顯下降;被害人因?yàn)槭艿脚按纬蓚?被害人因受到虐待而加重其原有的傷病;被害人因受到虐待而自傷、自殘、自殺;虐待多人;因虐待他人受到過警告或者其他處分后又虐待他人;等等。

4、本罪的行為對(duì)象只能是被監(jiān)護(hù)、被看護(hù)的人

具體來說是指處在被監(jiān)護(hù)、被看護(hù)情況下的未成年人、老年人、患病的人、殘疾人。被監(jiān)護(hù)、被看護(hù)人是指依照法律法規(guī)，合同約定(包括口頭協(xié)議)，行業(yè)、職業(yè)慣例等情況而處在他人監(jiān)護(hù)、看護(hù)之下的人。要注意正確理解以下概念：

(1)未成年人。根據(jù)《未成年人保護(hù)法》第2條之規(guī)定，未成年人指不滿18周歲的人。值得注意的是：《民法通則》第11條第2款規(guī)定16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。這是否意味著已滿16周歲不滿18周歲的具有完全民事行為能力的人不屬于未成年人因而不能成為本罪被害人?答案應(yīng)當(dāng)是否定的。理由如下：首先，關(guān)于“未成年人”的定義，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮《未成年人保護(hù)法》的規(guī)定。因?yàn)椤段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》是專門針對(duì)未成年人權(quán)利保護(hù)的法律規(guī)定，與其他法律相比，在涉及未成年人權(quán)利保護(hù)時(shí)，其具有特別法的性質(zhì)，按照“特別法優(yōu)于普通法”的原則，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《未成年人保護(hù)法》關(guān)于未成年人的規(guī)定。其次，《民法通則》第11條第1款也是規(guī)定“18周歲以上的公民是成年人”。該條第2款之所以把“16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人”，這完全是從有利于這類未成年人的權(quán)利行使與保護(hù)而做出的規(guī)定，該規(guī)定只是規(guī)定了具有完全民事行為能力之人的例外情況，不能據(jù)此得出“已滿16周歲不滿18周歲的具有完全民事行為能力的人不屬于未成年人”的結(jié)論。最后，“已滿16周歲不滿18周歲的具有完全民事行為能力的人”雖然具有一定的獨(dú)立生活能力和自決能力，但他們的生活、學(xué)習(xí)、工作仍然需要監(jiān)護(hù)人、看護(hù)人照顧、呵護(hù)，換言之，監(jiān)護(hù)人、看護(hù)人對(duì)他們?nèi)匀痪哂斜O(jiān)護(hù)或看護(hù)義務(wù)。因此，監(jiān)護(hù)人、看護(hù)人虐待“已滿16周歲不滿18周歲的具有完全民事行為能力的人”的，仍然構(gòu)成本罪。

(2(老年人。2013年5月11日，聯(lián)合國(guó)世界衛(wèi)生組織確定新的年齡分段：44歲以下為青年人，45歲至59歲為中年人，60歲至74歲為年輕老年人，75歲至89歲為老年人，90歲以上為長(zhǎng)壽老人。世界上發(fā)達(dá)國(guó)家一般認(rèn)為年滿65周歲以上的人是老年人。我國(guó)《老年人權(quán)益保障法》第2條規(guī)定：“本法所稱老年人是指六十周歲以上的公民。”因此，本罪涉及的老年人，其年齡應(yīng)當(dāng)以此為準(zhǔn)。在具體認(rèn)定年齡問題上，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持客觀真實(shí)標(biāo)準(zhǔn)，即以當(dāng)事人客觀有效的出生證明記載的年齡為準(zhǔn)，那些偽造的或者其他不具有法律效力的年齡證明應(yīng)當(dāng)予以排除。因此，一個(gè)真實(shí)年齡沒有達(dá)到60周歲而是因?yàn)槟撤N原因篡改年齡后達(dá)到60周歲的人，不能成為本罪的被害人。

(3)患病的人。“患病的人”即生病的人或患者，是指醫(yī)學(xué)上認(rèn)為患有疾病、忍受疾病痛苦的人，尤指等候接受內(nèi)外科醫(yī)生的治療與照料的人。因此當(dāng)一個(gè)成年人恢復(fù)健康之后，原來對(duì)其患病期間具有照料義務(wù)的人不再具有照料義務(wù)，恢復(fù)了健康的成年人也不能成為本罪的被害人。

(4)殘疾人。“殘疾人”是指醫(yī)學(xué)上認(rèn)為符合《中華人民共和國(guó)殘疾人評(píng)殘標(biāo)準(zhǔn)》所列類型之一的人。該標(biāo)準(zhǔn)將殘疾分為七類：視力殘疾標(biāo)準(zhǔn)、聽力殘疾標(biāo)準(zhǔn)、言語殘疾標(biāo)準(zhǔn)、肢體殘疾標(biāo)準(zhǔn)、智力殘疾標(biāo)準(zhǔn)、精神殘疾標(biāo)準(zhǔn)、多重殘疾(即具有前述殘疾兩種或兩種以上的情況)。凡符合其中之一者，即為殘疾人。現(xiàn)根據(jù)國(guó)務(wù)院頒發(fā)的《辦理第二代評(píng)殘標(biāo)準(zhǔn)》(第二次全國(guó)殘疾人抽樣調(diào)查殘疾檢查評(píng)定標(biāo)準(zhǔn))的規(guī)定，對(duì)相關(guān)概念解釋如下：

“視力殘疾”，是指由于各種原因?qū)е码p眼視力低下并且不能矯正或視野縮小，以致影響其日常生活和社會(huì)參與。視力殘疾包括盲及低視力。盲和低視力共四級(jí)：盲一級(jí)，無光感～

“聽力殘疾”，是指人由于各種原因?qū)е码p耳不同程度的永久性聽力障礙，聽不到或聽不清周圍環(huán)境聲及言語聲，以致影響日常生活和社會(huì)參與。聽力殘疾分為四級(jí)，由一級(jí)到四級(jí)，嚴(yán)重性依次遞減。最低級(jí)別聽力殘疾為第四級(jí)，即聽覺系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)和功能中度損傷，較好耳平均聽力損失在41～60dBHL之間，在無助聽設(shè)備幫助下，在理解和交流等活動(dòng)上輕度受限，在參與社會(huì)生活方面存在輕度障礙。

“言語殘疾”，是指由于各種原因?qū)е碌牟煌潭鹊难哉Z障礙(經(jīng)治療一年以上不愈或病程超過兩年者)，不能或難以進(jìn)行正常的言語交往活動(dòng)(3歲以下不定殘)。“言語殘疾”包括：失語，指由于大腦言語區(qū)域以及相關(guān)部位損傷所導(dǎo)致的獲得性言語功能喪失或受損;運(yùn)動(dòng)性構(gòu)音障礙，指由于神經(jīng)肌肉病變導(dǎo)致構(gòu)音器官的運(yùn)動(dòng)障礙，主要表現(xiàn)不會(huì)說話、說話費(fèi)力、發(fā)聲和發(fā)音不清等;器官結(jié)構(gòu)異常所致的構(gòu)音障礙，指構(gòu)音器官形態(tài)結(jié)構(gòu)異常所致的構(gòu)音障礙，其代表為腭裂以及舌或頜面部術(shù)后，主要表現(xiàn)為不能說話、鼻音過重、發(fā)音不清等;發(fā)聲障礙(嗓音障礙)，指由于呼吸及喉存在器質(zhì)性病變導(dǎo)致的失聲、發(fā)聲困難、聲音嘶啞等;兒童言語發(fā)育遲滯，指兒童在生長(zhǎng)發(fā)育過程中其言語發(fā)育落后于實(shí)際年齡的狀態(tài)，主要表現(xiàn)不會(huì)說話、說話晚、發(fā)音不清等;聽力障礙所致的語言障礙，指由于聽覺障礙所致的言語障礙，主要表現(xiàn)為不會(huì)說話或者發(fā)音不清;口吃，指言語的流暢性障礙，常表現(xiàn)為在說話的過程中拖長(zhǎng)音、重復(fù)、語塞并伴有面部及其他行為變化等。言語殘疾分為四級(jí)，其最低級(jí)別是第4級(jí)，即能進(jìn)行簡(jiǎn)單會(huì)話，但用較長(zhǎng)句或長(zhǎng)篇表達(dá)困難;語音清晰度在46%～65%之間，言語表達(dá)能力等級(jí)未達(dá)到四級(jí)測(cè)試水平。

“肢體殘疾”，是指人體運(yùn)動(dòng)系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)、功能損傷造成四肢殘缺或四肢、軀干麻痹(癱瘓)、畸形等而致人體運(yùn)動(dòng)功能不同程度的喪失以及活動(dòng)受限或參與的局限。肢體殘疾包括：上肢或下肢因傷、病或發(fā)育異常所致的缺失、畸形或功能障礙;脊柱因傷、病或發(fā)育異常所致的畸形或功能障礙;中樞、周圍神經(jīng)因傷、病或發(fā)育異常造成軀干或四肢的功能障礙。肢體殘疾分為四級(jí)，最低級(jí)別為第四級(jí)，即基本上能獨(dú)立實(shí)現(xiàn)日常生活活動(dòng)。

“智力殘疾”，是指智力顯著低于一般人水平，并伴有適應(yīng)行為的障礙。此類殘疾是由于神經(jīng)系統(tǒng)結(jié)構(gòu)、功能障礙，使個(gè)體活動(dòng)和參與受到限制，需要環(huán)境提供全面、廣泛、有限和間歇的支持。智力殘疾包括：在智力發(fā)育期間(18歲之前)，由于各種有害因素導(dǎo)致的精神發(fā)育不全或智力遲滯;或者智力發(fā)育成熟以后，由于各種有害因素導(dǎo)致智力損害或智力明顯衰退。

精神殘疾，是指各類精神障礙持續(xù)一年以上未痊愈，由于病人的認(rèn)知、情感和行為障礙，影響其日常生活和社會(huì)參與。

三、司法認(rèn)定

（一）罪與非罪問題

應(yīng)當(dāng)注意兩方面問題：一是要考察涉案人員與被害人是否存在監(jiān)護(hù)、看護(hù)責(zé)任關(guān)系，二是要考察行為人是否實(shí)施了“情節(jié)惡劣”的虐待行為。如果雙方不存在監(jiān)護(hù)、看護(hù)責(zé)任關(guān)系，即使行為人實(shí)施了有關(guān)虐待行為也不成立本罪;雖然行為人已著手實(shí)施虐待行為，但并沒有達(dá)到“情節(jié)惡劣”程度(后果)的，也不應(yīng)當(dāng)以犯罪論處。此外，行為人還必需具有履行監(jiān)護(hù)、看護(hù)義務(wù)的能力，如果行為人因?yàn)椴痪邆淠撤N能力而造成被害人陷于受虐待地位的，不能以犯罪論處。比如，行為人因?yàn)樽约荷婺芰Σ蛔愣率贡槐O(jiān)護(hù)人、被看護(hù)人經(jīng)常忍饑挨餓、無力送醫(yī)就診的，即便屬于“情節(jié)惡劣”的情況，也不能以本罪論處。

（二）本罪與其他虐待型犯罪的區(qū)別

除了本罪，我國(guó)《刑法》還規(guī)定了虐待罪(第260條)、虐待被監(jiān)管人員罪(第248條)、虐待部屬罪(443條)和虐待俘虜罪(447條)。由于所有的虐待型犯罪都有“虐待行為”，這就使本罪與其他虐待型犯罪產(chǎn)生交集，但是通過認(rèn)真分析，不難看出本罪與其他虐待型犯罪的關(guān)鍵區(qū)別在于：行為主體與行為對(duì)象不同。鑒于本罪與虐待被監(jiān)管人員罪、虐待部屬罪和虐待俘虜罪相對(duì)容易區(qū)分，這里僅就本罪與虐待罪的分野做一分析說明：其一，就虐待罪而言，行為主體與行為對(duì)象具有家庭成員關(guān)系，而本罪的主體與行為對(duì)象恰恰不具有家庭成員關(guān)系。所謂家庭成員關(guān)系，是指由血緣關(guān)系和法律關(guān)系為基礎(chǔ)形成的親屬關(guān)系，例如：夫與妻，父母與子女(包括婚生或非婚生子女，合法的養(yǎng)子女和繼子女)，祖父母與孫子女以及兄姐弟妹四類家成員庭關(guān)系。

但是一般來說，與行為人一起共同生活的配偶的父母(岳父岳母或公公婆婆)、外祖父母與孫子女、外孫子女等也應(yīng)當(dāng)作為家庭成員看待。具有家庭成員關(guān)系的人之間發(fā)生的虐待行為只能構(gòu)成普通虐待罪，而不能構(gòu)成本罪。其二，二者違背的義務(wù)來源有所不同：虐待罪之行為人違背的是家庭成員間的扶養(yǎng)救護(hù)義務(wù)，其義務(wù)來源于婚姻法和民法等的相關(guān)規(guī)定;虐待被監(jiān)護(hù)人、看護(hù)人罪之行為人多數(shù)情況下違背的是合同(委托)義務(wù)或行業(yè)、職業(yè)慣例義務(wù)，以及先行行為產(chǎn)生的義務(wù)。

（三）罪數(shù)問題

由于《刑法》第260條之一第3款規(guī)定，“有第一款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”，這就意味著以各種虐待手段造成被害人傷害、死亡等的，應(yīng)當(dāng)按照“從一重罪處斷”原則處理，而不按照數(shù)罪并罰原則處理。比如，故意以虐待方式慢慢致被害人傷亡的，即依照故意傷害或者殺人罪論處。這里“同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的”這一規(guī)定一般應(yīng)是指一行為同時(shí)觸犯本罪和其他犯罪(一行為觸犯數(shù)罪)的競(jìng)合犯情況。值得注意的是：“同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的”是否包括虐待行為所引起的其他結(jié)果?

比如，幼兒園老師A經(jīng)常虐待其班上的小孩B。一天A打罵B，B因害怕而逃跑，A緊追不舍，結(jié)果B慌不擇路，撞上一輛正常行駛的汽車，造成重傷。A是否只應(yīng)該對(duì)B負(fù)虐待被看護(hù)人的責(zé)任，抑或B只應(yīng)該負(fù)(重)傷害罪責(zé)任?還是既應(yīng)該負(fù)虐待被看護(hù)人的責(zé)任，又應(yīng)該負(fù)傷害B的責(zé)任?對(duì)此案例，應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析：如果A雖然平日里對(duì)B有虐待行為，但尚不屬于“情節(jié)惡劣”，但此次追打B并致B撞上汽車，造成重傷，當(dāng)然屬于法條規(guī)定的“情節(jié)惡劣”，按照“同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”原則，故對(duì)A按照《刑法》第260條之一第3款規(guī)定處理即可，即以(重)傷害罪論處。

如果A此前對(duì)B的虐待已經(jīng)屬于“情節(jié)惡劣”的范疇，足以構(gòu)成虐待被看護(hù)人罪，此次變本加厲，進(jìn)一步加害于B。此種情況下，如果A已經(jīng)認(rèn)識(shí)到B慌不擇路逃跑有可能撞上汽車，A卻繼續(xù)緊追不舍，不采取防止結(jié)果發(fā)生的措施，最終造成B撞成重傷，那么A應(yīng)當(dāng)承擔(dān)虐待被看護(hù)人罪和(故意)傷害罪數(shù)罪并罰的責(zé)任;如果A此前對(duì)B的虐待行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪，但此次追打B時(shí)不能預(yù)見其緊追B的行為會(huì)造成B撞上汽車并造成重傷的結(jié)果，那么A只應(yīng)該承擔(dān)虐待被看護(hù)人罪的責(zé)任，對(duì)后來發(fā)生的重傷害不負(fù)責(zé)任。

認(rèn)定條件，實(shí)施犯罪行為的主體是有看護(hù)監(jiān)護(hù)職責(zé)的人或單位;其犯罪行為侵害了被監(jiān)護(hù)人民事權(quán)利，同時(shí)達(dá)到情節(jié)惡劣的程度。注意被監(jiān)護(hù)人需要滿足年齡的條件，殘疾人和病患也分別需要滿足條件，否則不能被判定為受害人。關(guān)于此罪有法律問題、糾紛可直接在律霸咨詢專業(yè)律師。

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