一、為掩飾隱瞞犯罪所得辯護意見是怎樣的?
根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》、《律師法》的規(guī)定,辯護人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律,提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。現(xiàn)結(jié)合本案證據(jù)材料發(fā)表以下辯護意見供合議庭參考:總的辯護意見就是A不構(gòu)成詐騙罪,A的行為屬于掩飾隱瞞犯罪所得罪的行為。
(一)根據(jù)我國刑法規(guī)定,詐騙罪,是指以非法占有為目的,用虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的方法,騙取數(shù)額較大的公私財物的行為。而共同犯罪中,共同的犯罪行為,即各共同犯罪人的行為都是指向同一的目標(biāo)彼此聯(lián)系,互相配合,結(jié)成一個有機的犯罪行為整體。構(gòu)成共同犯罪的客觀方面一般具有如下要件:
1、各共同犯罪人所實施的行為都必須是犯罪行為;
2、各個共同犯罪人的行為由一個共同的犯罪目標(biāo)將他們的單個行為聯(lián)系在一起,形成一個有機聯(lián)系的犯罪活動整體;
3、各共同犯罪人的行為都與發(fā)生的犯罪結(jié)果有因果關(guān)系。同時在共同犯罪中主觀方面必須具有共同的犯罪故意。首先要有犯罪的認識因素:
1、各個共同犯罪人不僅認識到自己在實施某種犯罪,而且還認識到有其他共同犯罪人與自己一道在共同實施該種犯罪;
2、各個共同犯罪人認識到自己的行為和他人的共同犯罪行為結(jié)合會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且認識到他們的共同犯罪行為與共同犯罪結(jié)果之間的因果關(guān)系。
(二)有共同犯罪的意志因素:
1、各共同犯罪人是經(jīng)過自己的自由選擇決意與他人共同協(xié)力實施犯罪;
2、各共同犯罪人對他們的共同犯罪行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,都抱有希望或者放任的態(tài)度。就該案件而言,實際上是分成兩塊,一塊是上游的詐騙犯罪,一塊是下游的轉(zhuǎn)移贓款的行為。結(jié)合本案也就是說下游的依據(jù)C為主導(dǎo),A,B,C共同參與的的轉(zhuǎn)移贓款的行為。所以對于本案是否構(gòu)成詐騙犯罪的共同犯罪要區(qū)分人員處以上游犯罪還是下游犯罪。如果下游犯罪行為人事前與其上游犯罪行為人有通謀,事后實施了轉(zhuǎn)移贓款行為的,成立上游犯罪的共犯;如果事前并無通謀,僅僅是事后實施了轉(zhuǎn)移贓款行為的,則只構(gòu)成掩飾隱瞞犯罪所得罪。
3、本案無證據(jù)證明A與C的上線主觀上存在詐騙錢財?shù)墓餐室狻9餐缸铮餍袨槿碎g必須有共同的故意,否則不能構(gòu)成共同犯罪。根據(jù)各被告人的供述和證人證言及書證證據(jù),同時根據(jù)黃石市下陸區(qū)人民檢察院起訴書對C指控,被告人A與C都是幫助別人取錢行為。具體怎樣騙的A根本不知情。更不知道錢被打入那個銀行卡里。A所做的僅僅是錢打到詐騙分子提供的銀行卡里后(此時已經(jīng)詐騙既遂)再由其他人通過pos機進行轉(zhuǎn)移。那么接下來的取款行為更是轉(zhuǎn)移已經(jīng)詐騙既遂贓款。
在本案中騙取他人錢財從著手實施犯罪到行為即遂全過程,A都處于不知情的狀態(tài),詐騙所得錢款完全由被告人詐騙分子控制。在本案的犯罪中被告人詐騙行為已完全實施終了,然后才指使C,A將所騙錢款從POS機上取出后并交給了C。整個過程A根本就不知情。
在本案共同犯罪中A,
(1)未共同預(yù)謀,
(2)更未共同實施犯罪行為,而且本案全部案卷證據(jù)和庭審調(diào)查,沒有一份證據(jù)能證明C與A主觀上具有共同詐騙的故意。結(jié)合本案證據(jù)A詢問筆錄中供述:A筆錄C找我辦理pos機,綁我的銀行卡,辦理時都是我自己的證件。辦理pos機也是C支付的費用。后C把pos機拿走了。但綁定的卡在我身上。C說卡到我綁定的銀行卡里讓我?guī)退〕鰜怼5綍r取一萬給我提400元。一共幫單雙取24萬多。我介紹過BC幫助取錢。我給B說的先辦理pos機綁定銀行卡。辦理好后C把卡號給我的。把辦理的pos機給C。如果使用了C辦理的pos機就給我聯(lián)系。我再給BC聯(lián)系。我拉他們兩個取錢取完錢后交給B。取款的流程就是C把辦理pos機刷過后把卡號發(fā)給我。我就根據(jù)卡號去取錢。如果是他們兩的我給他們說。我沒有問過C錢來歷。以上的供述中一致反應(yīng)出本案的一個關(guān)鍵所在,那就是詐騙實行行為的實施以及實行行為的終了,A并不知情,更未參與。即便A知道銀行卡上的錢是非法所得,但根據(jù)詐騙罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)來看,被害人基于錯誤認識將錢款匯入由A所控制的銀行卡內(nèi)時,該詐騙行為就已經(jīng)完成,既然是犯罪行為已經(jīng)實行終了,那么后續(xù)取款行為就不能認定為詐騙的共犯。
4、本案中A的上限是C,而C也是按掩飾隱瞞犯罪所得起訴的。那么A更應(yīng)該按掩飾隱瞞犯罪所得起訴。從本案證據(jù)上來看沒有任何證據(jù)能證明A參與了詐騙行為。主觀上也沒有詐騙的意識。沒有和上面的詐騙人員有任何的聯(lián)絡(luò)。沒有參與詐騙活動中的任何一個環(huán)節(jié)。所以王陽陽的行為不構(gòu)成詐騙罪。
5、對于A的轉(zhuǎn)移贓款的數(shù)額應(yīng)該認定為91000元,贓款轉(zhuǎn)入C卡里的35000元應(yīng)該認定是B和C的共同犯罪數(shù)額。因為C辦理POS機是C要求辦理的,且名字也是C的名字,取款也是B和C所取。雖然錢直接交給了A但僅僅是A轉(zhuǎn)交一下。中間A也沒有提任何錢。所以對于該筆錢辯護人任何不應(yīng)該算在A轉(zhuǎn)移贓款的數(shù)額。還有辯護人想要說的就是湖北省黃石市下陸區(qū)人民檢察院起訴書中對于C的指控并沒有含本案的兩筆數(shù)額,如果該35000元認定A的犯罪數(shù)額的話。那么這兩筆更應(yīng)該認定C的犯罪數(shù)額。因為C不但經(jīng)手轉(zhuǎn)移贓款還中間提了好處費。基于以上辯護人認為該35000元不應(yīng)該認定A的犯罪數(shù)額。
6、A在本案中應(yīng)當(dāng)認定從犯,因為在整個犯罪中A僅僅取了較少的錢。且獲利相對較少,起次要作用。在整個取款環(huán)節(jié)中A系受C指示參與進來的,具體怎樣實施取錢也都是C安排的。也就是說在整個取款環(huán)節(jié)中C也是起次要作用的。所以應(yīng)當(dāng)認定C為從犯,依法對其從輕減輕處罰。
7、A應(yīng)當(dāng)認定為自首,對于自首的可以對其從輕減輕處罰。因為A是主動到派出所接受詢問的。到派出所后如實供述自己的全部犯罪事實,經(jīng)過派出所核實A系上網(wǎng)通緝?nèi)藛T。后把A抓獲。根據(jù)解釋的規(guī)定,自動投案是指犯罪事實或犯罪嫌疑人未被司法機關(guān)發(fā)覺,或者雖被發(fā)覺,但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時,主動、直接向公安機關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案。因此,自動投案并未將時間要件限定在“被司法機關(guān)發(fā)覺以前”,而是規(guī)定在“犯罪后到第一次受到訊問、被采取強制措施前”的任何時間。所以A的行為系自首行為。
8、A愿意積極退贓彌補受害人的損失,同時A也愿意繳納罰金。懇請法院能對A酌情從輕處罰。
綜上所述,在刑事案件中被告人被檢察機關(guān)指證是屬于掩飾隱瞞犯罪所得的罪責(zé)時就應(yīng)該從這個罪名的構(gòu)成入手,最開始就應(yīng)該確定被告人并沒有任何的跡象屬于這樣的罪行,除此之外還需要在辯護詞中表明當(dāng)事人的態(tài)度以及對過錯部分的懺悔。
掩飾隱瞞犯罪所得罪立案及量刑標(biāo)準(zhǔn)
刑事辯護豁免權(quán)的含義及法律規(guī)定
什么情況下可以拒絕辯護?
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