被告人張正耀，男，1948年7月15日出生，漢族，高中文化，無業(yè)，住鄭州市金水順河路40號院1號602室。因涉嫌犯危害國家安全罪于 2002年7月9日被鄭州市公安局中原分局刑事拘留，同年，8月15日轉(zhuǎn)為在鄭州市保安公司監(jiān)視居住，2003年2月10日被解除監(jiān)視居住。因涉嫌犯煽動顛覆國家政權(quán)罪于2004年9月9日被鄭州市公安局金水分局刑事拘留，9月12日延長拘留期限至10月9日，10月15日被。現(xiàn)羈押于鄭州市第三看守所。

　　辯護人姚從勤，河南吶喊律師事務(wù)所律師。

　　辯護人范德潤，男，1955年6月1日出生，漢族，大專文化系河南吶喊律師事務(wù)所法律工作者，住河南省方城縣城關(guān)鎮(zhèn)東關(guān)村。系被告人張正耀之朋友。

　　被告人張汝泉，筆名張纖夫，男，1935年7月28日出生，漢族，初中文化，系鄭州百文依力股份有限公司退休職工，住鄭州市管城回族區(qū)245號 3號樓2單元13號，因涉嫌犯巔覆國家政權(quán)罪于2003年2月20日被中原公安分局國保大隊取保候?qū)彛?1月10日解除取保候?qū)彙Ｒ蛏嫦臃干縿宇嵏矅艺?quán)罪于2004年10月15日被鄭州市公安局監(jiān)視居住。

　　辯護人李小玲、段軍創(chuàng)，河南譯達律師事務(wù)所律師。

　　鄭州市金水區(qū)人民檢察院以鄭金檢刑訴(2004)1116號書指控被告人張正耀、張汝泉犯誹謗罪，于2004年12月8日本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，不公開開庭進行了審理。鄭州市金水區(qū)人民檢察院指派檢察員楊京鴿出庭支持公訴.被告人張正耀及其辯護人姚從勤、范德潤，被告人張汝泉及其辯護人李小玲、段軍創(chuàng)到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　鄭州市金水區(qū)人民檢察院指控，

　　1、2004年9月初，被告人張正耀與其妻葛黎英(另案處理)商量找被告人張汝泉撰寫文章，以便在9月9日借紀(jì)念XXX逝世28周年之際進行散發(fā);后被告人張正耀鼓動張汝泉撰寫文章，向其承諾如出事不用其負責(zé);9月6日、被告人張汝泉將撰寫的《XXX--我們永遠的領(lǐng)袖》，署名“宋梅”的煽動性傳單交給被告人張正耀，該傳單惡意誹謗黨和國家原領(lǐng)導(dǎo)人XXX、XXX;9月7日早，被告人張正耀將該文章復(fù)印件和100元錢交給王占清，讓其印刷 2000份;上午10時許，葛黎英將該文章以“影子”的網(wǎng)名上網(wǎng)后又下載，制造從網(wǎng)上下載的假相。下午4時許，被告人張正耀和王占清到鄭州市京廣北路38 號樓對該煽動性文章進行討論，并預(yù)謀商議9月9日散發(fā)傳單的行動計劃;9月8日，王占清將印制好的大部分傳單交給被告人張正耀:9月9日，被告人張正耀以借XXX逝世28周年之名散發(fā)煽動性傳單“XXX--我們永遠的領(lǐng)袖”300余份，被當(dāng)場抓獲。2、2002年7月上旬，被告人張汝泉將一篇題目為《黨的十六大和中國馬克思主義者的戰(zhàn)斗任務(wù)——關(guān)于召開黨的十六大幾個重大問題的嚴(yán)正聲明》的煽動性文章交給被告人張正耀看，并稱“這篇文章寫的好、是我見過的最尖銳的”。被告人張正耀和其妻葛黎英看過后預(yù)謀給更多的人看。7月8日，葛黎英按約定到鄭州市中原通訊印刷廠準(zhǔn)備取該文章的印刷件時被抓獲。

　　針對上述事實，公訴機關(guān)提供了被告人陳述，證人證言，提取證明，抓獲經(jīng)過等證據(jù)，認定被告人張正耀、張汝泉之行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百四十六條第一、二款之規(guī)定構(gòu)成誹謗罪。應(yīng)當(dāng)以誹謗罪追究刑事責(zé)任。

　　被告人張正耀辯稱，自己行為是合法的，只是向悼念XXX的人員散發(fā)，沒有向廣大群眾散發(fā)，文章的觀點來自XXX理論，不是捏造的。其辯護人提出的辯護意見是:張正耀的行為不構(gòu)成誹謗罪。1、被告人張正耀在主觀上并沒有誹謗他人的故意。2、被告人張正耀在客觀上沒有捏造虛構(gòu)的事實誹謗他人。該文章在內(nèi)容上涉及XXX、XXX執(zhí)政方針、路線問題，但僅僅是一個普通公民在世界觀、社會觀的不同看法而已。3、對于公訴機關(guān)指控被告人張正耀借紀(jì)念XXX逝世28周年之機散發(fā)傳單300余份事實不清，各證據(jù)之問相互矛盾。4、即使被告人張正耀的行為構(gòu)成誹謗罪，誹謗罪是告訴才處理案件，適用公訴程序不當(dāng)。

　　被告人張汝泉辯稱，自己的行為不構(gòu)成誹謗罪。文章中的所有觀點都來自XXX無產(chǎn)階級專政下繼續(xù)革命的理論，沒有故意捏造任何事實去誹謗XXX、 XXX。寫文章的目的是為了紀(jì)念XXX逝世28周年。其辯護人提出的辯護意見是，1、本案屬于案件，公訴機關(guān)程序違法。2、被告人張汝泉的行為不符合誹謗罪的構(gòu)成要件。文章只是一種思想觀點，不是捏造事實，不構(gòu)成犯罪。3、被告入張汝泉沒有散發(fā)行為，主觀上沒有誹謗的故意。4、被告人張汝泉沒有散發(fā)行為，也不知張正耀散發(fā)。5、已死亡之人和團體不能構(gòu)成誹謗罪的客體犯罪對象。

　　經(jīng)審理查明，2002年7月上旬，山西省農(nóng)工委干部周秀寶給被告人張汝泉寄來一封信，信后附有一篇題為《黨的十六大和中國馬克思主義者的戰(zhàn)斗任務(wù)一一關(guān)于召開黨的十六大幾個重要問題的嚴(yán)正聲明》的煽動性文章。該文惡意誹謗原國家領(lǐng)導(dǎo)人XXX。文章中寫到“XXX總書記在‘七一’講話中，舉起反革命修正主義叛黨黑旗，XXX是死不悔改的機會主義的總書記，是要依靠手中的軍權(quán)和槍桿子，來維持和確保自己作為黨中央及全黨的領(lǐng)導(dǎo)核心地位不變，繼續(xù)實行 XXX那樣的垂簾聽政，在全黨全國人民面前暴露他機會主義叛徒的丑惡嘴臉，絕不允許在中國共產(chǎn)黨和社會主義的歷史上再出現(xiàn)第二‘西太后’”等內(nèi)容。

　　被告人張汝泉將該文章交給被告人張正耀，被告人張正耀和其妻葛黎英(另案處理)看過后，即預(yù)謀給更多的人看。2002年7月7日，葛黎英攜該文章到“中原通訊印刷廠”聯(lián)系印刷。后以1000元的價格商定印制6000份，次日取貨。因該印刷廠及時舉報至中原公安分局三官廟派出所，2002年7月8 日上午，葛黎英如約到該廠取貨時被當(dāng)場抓獲。被告人張正耀為此于2002年7月9日被刑事拘留。同年8月15日轉(zhuǎn)監(jiān)視居住，2003年2月1O日解除監(jiān)視居住。被告人張汝泉為此于2003年2月20日被取保候?qū)彛?1月10日解除取保候?qū)彙?/p>

　　2004年9月初，被告人張正耀與其妻葛黎英兩人預(yù)謀從互聯(lián)網(wǎng)上下載文章，準(zhǔn)備在9月9日借紀(jì)念XXX逝世28周年之際進行散發(fā)。因沒有找到需要的文章，兩人便商議找被告人張汝泉撰寫文章。被告人張正耀找到并將其想法告訴了被告人張汝泉，二人商量了該文章的主要內(nèi)容。2004年9月6日晚6時許，被告人張汝泉打電話通知被告入張正耀文章已寫出，即《XXX--我們永遠的領(lǐng)袖》，署名“宋梅”，后將該文c盤送至被告人張正耀家，葛黎英隨即于9月 7日上午10時54分將該文以“影子”，的網(wǎng)名張貼在“XXX旗幟網(wǎng)站”的“旗幟論壇”上。11時01分又將該文章下載存入c盤，制造“從網(wǎng)上下載”的假象。2004年9月7日晨，被告人張正耀將該文復(fù)印件和l00元錢交給王占清(另案處理)，讓王占清聯(lián)系印刷2000份;當(dāng)日下午4時許，被告人張正耀召集王占清、王景春等人到鄭州市京廣北路38號樓對該文進行討論、修改，并商議9月9日散發(fā)該文的行動計劃。2004年9月8日下午，王占清從鄭州市中原區(qū)恒利印刷廠取回印制成傳單形式的文章XXX--我們永遠的領(lǐng)袖》2000份，將其中的大部分交給被告人張正耀。次日上午8時許，在鄭州市金水區(qū)原河南省博物館XXX塑像前，被告人張正耀借紀(jì)念XXX逝世28周年之名，將該傳單在人群中大量散發(fā)，造成大批群眾圍聚，后被當(dāng)場抓獲。經(jīng)查《XXX--我們永遠的領(lǐng)袖》一文中，具有捏造“XXX篡奪國家政權(quán)，對XXX及其事業(yè)瘋狂發(fā)泄刻骨仇恨，對XXX極盡攻擊、中傷和污蔑之能，繼續(xù)干著當(dāng)年XXX所干的勾當(dāng)以及 “鄧江之流”，代表帝國主義、資產(chǎn)階級腐朽勢力的利益，‘小丑’”等內(nèi)容和措辭。上述事實，有公訴機關(guān)提供的下列證據(jù)予以證明:

　　1、袁宗琪證明，2004年9月9日早上，我吃過早飯，就和張汝泉到原博物館XXX像那里行了禮，見張正耀在散發(fā)傳單，我倆看了一下，知道是張汝泉撰寫的文章。9月9日前幾天，張正耀讓張汝泉寫了一篇悼念XXX的文章，9月7日早上，張正耀來我家待了一會就走了，張汝泉告訴我，張正耀把他寫的文章拿走了并說葛黎英要上網(wǎng)讓我?guī)蛡€忙給葛黎英送去，葛黎英當(dāng)時就上了網(wǎng)，并把軟盤給了我。9月20日張汝泉又去公安機關(guān)如實講了文章是自己寫的。

　　2、王景春證明，2004年9月7日下午，我去過京廣路38號樓，當(dāng)時有王占清，張正耀，丁長江等人，張正耀說了9日那樣進行悼念XXX的活動。9月8日我拿走了 200多張傳單，傳單本來講9日發(fā)的，但在省博物館沒有見到王占清，也沒有發(fā)成。傳單我不知道是誰寫的，傳單上的內(nèi)容和悼念XXX不太合適。

　　3、趙自城證明，2004年9月8日，我接到丁長江的電話，講有傳單讓我拿，我到他家拿了300份傳單讓我到紫荊山XXX像前在9月9目散發(fā)，傳單的標(biāo)題是《XXX- -我們永遠的領(lǐng)袖》，內(nèi)容比較反動，傳單是張正耀和王占清負責(zé)印刷的。

　　4、丁長江證明，2004年9月7日，趙自城叫我下午三點多去鄭州市京廣路一個四層樓上，有張正耀、王占清、王景春等人。張正耀念了傳單，討論了傳單的內(nèi)容，后又討論9日去哪祭奠。9月8日上午我到京廣路，王占清提了傳單過來，張正耀拿了傳單，剩下一點我拿走了。當(dāng)天晚上趙自城來我家拿走了一部分，剩下的31張就存到我家了。題目是(XXX--我們永遠的領(lǐng)袖)紀(jì)念XXX逝世二十八周年。我也不知道誰印刷，誰編的。

　　5、張華證明，2004年9月初的一天下午3、4點鐘，王占清來我印刷廠印刷2000份傳單，具體內(nèi)容我沒有看，第二天上午他把傳單拿走了。現(xiàn)在知道是攻擊黨、攻擊國家領(lǐng)導(dǎo)人、攻擊政府的反動內(nèi)容。

　　6、李安福證明，2004年9月9日上午8點，我值勤時，發(fā)現(xiàn)張正耀在原省博物館XXX像前散發(fā)傳單，共111張，題目是“XXX--我們永遠的領(lǐng)袖”。

　　7、郭善良、周良的證明與李安福證明基本一致。

　　8、荊惠霞證明，9月9日，見一個高個約60歲老頭發(fā)傳單，我看了一會就回去了，傳單題目是“XXX--我們永遠的領(lǐng)袖”。

　　9、郭志軍證明，2004年9月9日在紫荊山廣場XXX像前見一個老頭宣講XXX是如何英明、而今政府如何腐敗無能。

　　10、王占清供述，2004年9月7日，在河南省中醫(yī)院門口，張正耀把文章“XXX--我們永遠的領(lǐng)袖”給我，并給了我一百元錢，讓我復(fù)印2000份。我就到鄭州市西耿河張恒禮印刷廠印了2000份，然后去京廣北路學(xué)習(xí)班大家一起討論傳單內(nèi)容。9月 8日上午我把傳單拿回來給了王景春300份，給了丁長江一些，其余的都給了張正耀了。我自已留了三、四十份。9月9日中午，我就在鄭州市伊河路附近散發(fā)了傳單。后聽說張正耀被抓走了。

　　11、葛黎英證明，2002年7月份，我見到周秀寶寫的《黨的十六大和中國馬克思主義者的戰(zhàn)斗任務(wù)——關(guān)于召開黨的十六大幾個重大問題的嚴(yán)正聲明》這篇文章，我準(zhǔn)備將文章印6000份，見誰給誰;2004年9月9日前，我和張正耀覺得應(yīng)該寫一篇紀(jì)念XXX的文章，就找張纖夫?qū)憽?月7日早上，張正耀拿一篇文章回來，上午9點，張纖夫老伴將文章軟盤給我，我將文章粘貼在XXX旗幟網(wǎng)站的旗幟論壇上，9月8目張正耀把印好的文章拿回來有一、二千份。9月9日張正耀發(fā)傳單去了，后被抓獲。

　　12、蘇建花證明，一女顧客(指葛黎英)于2002年7月7日下午，將《黨的十六大和中國馬克思主義者的戰(zhàn)斗任務(wù)——關(guān)于召開黨的十六大幾個重大問題的嚴(yán)正聲明》拿來準(zhǔn)備印刷6000份，付1000元。7月8日看樣品時被公安人員抓獲。

　　13、公安人員證明了提取“黨的十六大和中國馬克思主義者的戰(zhàn)斗任務(wù)——關(guān)于召開黨的十六大幾個重大問題的嚴(yán)正聲明》復(fù)印件的經(jīng)過以及提取“XXX--我們永遠的領(lǐng)袖”傳單的經(jīng)過。

　　14、張正耀在XXX像前散發(fā)傳單的照片在卷佐證。

　　15、張正耀供述:2002年的一天，葛黎英去華山路印周秀寶的文章《黨的十六大和中國馬克思主義者的戰(zhàn)斗任務(wù)一一關(guān)于召開黨的十六大幾個重大問題的嚴(yán)正聲明》，我看了文章，還可以，葛黎英去印文章我是知道的;2004年9月份，XXX紀(jì)念日快到了想寫點東西。9月5日，我找了張汝泉讓他寫點文章，歌頌XXX時代光輝成就，聯(lián)系實際情況，反映我們工人階級的悲慘現(xiàn)狀、反腐敗、反復(fù)辟等內(nèi)容，并告知了張汝泉此文章將在2004年9月9日在XXX像前散發(fā)。2004年9月6日，張纖夫把文章寫好。9月7日上午，我約王占清在省中醫(yī)院見面，給他一百元，讓他印2000份。9月8日，王占清將傳單交給我。9月9日我們到原博物館XXX像前悼念XXX散發(fā)傳單時被抓獲。傳單批判了XXX、 XXX20多年執(zhí)行修正主義路線給我們的黨、給我們的人民、國家、廣大勞動群眾造成了災(zāi)難。16.張汝泉供述，2002年7月，周秀寶給我寄來了《黨的十六大和中國馬克思主義者的戰(zhàn)斗任務(wù)—關(guān)于召開黨的十六大幾個重大問題的嚴(yán)正聲明》，我認為寫的很好，并復(fù)印一份為自己批畫使用，我讓張正耀看了，他便拿了一份回家了，過了一、兩天，聽說葛黎英被抓了，我便把文章銷毀了;2004年9月5日晚上，張正耀找我寫傳單，內(nèi)容是歌頌XXX、反映工人階級的悲慘現(xiàn)狀和反腐敗、反復(fù)辟的內(nèi)容，并稱不連累我。9月6日，我讓張正耀來拿文章。9月7日早上8點，張正耀將文章拿走，9點，我讓老伴將軟盤給葛黎英送去。9月9 日，張正耀被抓了。

　　以上證據(jù)，已經(jīng)法庭質(zhì)證，查證屬實，本院予以確認。

　　本院認為，被告人張正耀、張汝泉共同預(yù)謀，故意捏造事實并以文字形式在互聯(lián)網(wǎng)上、人群中公然大肆散發(fā)，肆意貶損原國家領(lǐng)導(dǎo)人XXX的人格，抵毀其名譽，其行為均已構(gòu)成誹謗罪。公訴機關(guān)指控兩被告人的罪名成立。兩被告人及其辯護人提出的被告人張正耀、張汝泉主觀上沒有誹謗他人的故意，客觀上沒有捏造行為，只是表達思想觀點的方式而已，經(jīng)查被告人張正耀、張汝泉明知文章的內(nèi)容、措辭有損害他人人格、名譽的表述，卻希望這種危害后果發(fā)生，其兩人在主觀上具有直接故意。在客觀上置事實于不顧，憑空捏造事實，公然以傳單形式在互聯(lián)網(wǎng)上、人群中大肆散布，惡意貶損XXX的人格和名譽，造成大量群眾在本市繁華地段聚集，嚴(yán)重危害了社會秩序及國家利益。兩被告人散發(fā)傳單的內(nèi)容和措辭并非是正當(dāng)表達其思想觀點的形式，2002年被告人張正耀之妻葛黎英曾因準(zhǔn)備散發(fā)誹謗文章，兩被告人均被公安機關(guān)查處，其已明知散發(fā)傳單的形式違法，卻仍然為之，故對此辯護理由不予采納。關(guān)于兩被告人的辯護人提出該案不適用公訴程序的意見，經(jīng)查，本案兩被告人的行為嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益，公訴機關(guān)依法提起公訴符合法律規(guī)定。對此辯護理由本院不予采納。對辯護人提出散發(fā)傳單300 余份不準(zhǔn)確的意見，經(jīng)查不影響本罪的成立，不予采納。被告人張汝泉的辯護人辯稱，張汝泉沒有散發(fā)的行為，也不知被告人張正耀散發(fā)，經(jīng)查，本案既有同案人張正耀供述已告知了張汝泉將在2004年9月9日在XXX像前散發(fā)，且有被告人張汝泉本人供述及其愛人袁宗琪證明送去文章c盤讓葛黎英上網(wǎng)用，足以證明被告人張汝泉已明知，故對其辯護意見不予采納.對辯護人李小玲﹑段軍劍提出的誹謗罪只能對在世的自然人實施的意見，本院予以采納.綜上，兩被告人事先通謀在中，分工明確，行為積極，均為主犯，均應(yīng)依法懲處.依照第二百四十六條﹑第二十五條第一款﹑第二十六條第一款﹑ 第四款之規(guī)定，判決如下:

　　被告人張正耀犯誹謗罪，判處有期徒刑三年。(刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，先行羈押的7個月零3天予以折抵刑期，即自2004年9月9日至2007年2月5日止)

　　被告人張汝泉犯誹謗罪，判處有期徒刑三年。(刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2004年12月24日至2007年12月23日止)