一、離婚糾紛案中家庭暴力的現狀

根據最高法院《婚姻法若干問題解釋(一)》第一條，家庭暴力是指“行為人以毆打、捆綁、殘害、強制限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為”。根據法律規(guī)定，家庭暴力成立的主要要件有二：一是行為人了暴力行為;二是暴力行為造成了一定損害后果。任何人其行為滿足了以上要件就構成家庭暴力。離婚糾紛案中的家庭暴力，很大程度上是指丈夫對妻子實施限制人身自由等行為。因為，家庭暴力是一個全球性的社會問題。據調查，中國家庭暴力發(fā)生率為29.7%—35.7%，其中90%受害人是女性。1993年，聯合國通過的《關于消除對婦女的暴力行為宣言》把針對婦女的暴力定義為“任何基于性別的，導致或可能導致婦女身體、性、精神傷害或痛苦的暴力行為，其中包括這種行為的威脅、對自由的壓制或任意剝奪，無論它們是發(fā)生在公共生活中還是發(fā)生在私人生活中”。

近年來，在訴訟離婚的案件中，當事人訴求存在家庭暴力或正在遭受家庭暴力威脅的案件占有一定比例，有的高達30%。筆者對所在的岑溪法院糯垌人民法庭今年上半年審結的53件離婚糾紛案進行疏理，訴求中存在爭吵、辱罵、毆打的15件，占總數的28.3%。但審理中均無法認可，盡管有1件女方訴說被男方用壓力鍋砸得腳踝瘀腫，男方則稱爭持中女方摔跤所致。

離婚案件中家庭暴力的危害是顯而易見的。一是侵犯了婦女的合法權益。婦女是家庭中的弱者，女性被配偶毆打、精神傷害或性虐待，其合法權益和身心健康受到侵犯。二是誘發(fā)違法犯罪的客觀條件。家庭暴力引發(fā)違法犯罪的事例并不罕見。因為長期遭受家庭暴力，久而久之形成壓抑和報復情緒，當某一次遭受的暴力行為超出了其心理承受能力時，這些平日的受害人就有可能出于反抗和報復的心理成為加害人。如有一些婦女生活在長期的暴力陰影之下無法解脫，絕望之中選擇了“以暴抗暴”的極端方式。據調查，在某省女子監(jiān)獄1000多名服刑女犯中，其中100多人因為殺夫入獄，其中一部分殺夫是因不堪忍受暴力的虐待而選擇鋌而走險的犯罪方式。且家庭暴力嚴重危害下一代人的健康成長，在耳聞目睹下，子女的心理和生理上必然受到很大傷害，患上恐懼、焦慮、自卑、不相信任何人的心理障礙。長大后極可能因心理的不正常而形成新的家庭暴力的實施者，甚至仇視、報復社會，走上犯罪的道路。三是危害婚姻家庭穩(wěn)定。家庭暴力在對受害者的身心健康造成嚴重傷害的同時極易導致婚姻破裂和家庭解散。家庭本應是一個溫馨的港灣，然而家庭暴力無論是身體暴力、性暴力還是冷暴力都會使家庭失去其應有的屬性，使家庭處于恐怖、緊張的氣氛中，其最終導致的結果是家庭的破裂。四是嚴重危害社會的安定和阻礙了社會的發(fā)展和進步。家庭是社會的最小單位，家庭不和諧，會影響社會安定。家庭暴力的受害者基本的身心健康都無法保障，必然嚴重損傷這部分人參與社會活動、社會生產的積極性。從這個意義上講，也直接地阻礙了社會的發(fā)展。

家庭暴力舉證難。一是人們習慣將家庭暴力定位于家庭范疇。基于不應過度干預私人家庭生活的原則，公權力對此類受害人的保護具有明顯的滯后性，通常只是在家庭暴力上升為刑事案件時，才強有力地介入，追究加害人或被迫以暴制暴的原家庭暴力受害人的刑事責任。現實中，警察普遍也有“清官難斷家務事”的思想，感覺費力不討好。二是涉及家庭暴力主張的案件，受害方舉證困難。婚姻家庭糾紛案件中，一方提出對方存在家庭暴力但不能對此舉證，又因無公安、婦聯等機關或組織的投訴記錄，對方矢口否認時，由于司法實踐中對家庭暴力采用的是“排除一切合理懷疑”的刑事證明標準，受害人能夠提供諸如傷照、病歷、報警記錄、子女證言等間接證據;并且加之受“寧拆十座廟，不拆一門婚”等傳統觀念的影響，相關證人也鮮有能站出來作證的;所以在沒有加害人自認的關鍵證據，法官即使內心確信存在家庭暴力，依據普通民事訴訟證據規(guī)則，仍然難以認定。法院難以查明是否存在家庭暴力，依法難以作出對受害人保護性的認定和裁判結果。三是家庭暴力得不到有效制止的隱憂。由于法律手段不能對家庭暴力形成有效的干預，客觀上使家庭暴力獲得了經驗上的正當性，而且往往造成受害者越有法律救濟上的訴求，其處境就越不利。

二、當前人身保護裁定在我國實施的現狀

向法院申請作出人身保護裁定是法院落實司法為民的有關新類型問題的嘗試。

人身保護裁定在我國的提出始于2008年3月，最高人民法院中國應用法學研究所研究制定并下發(fā)的《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》，《審理指南》催生了“人身保護裁定”，并供全國各基層法院在審判實踐中參照，還在全國9個基層人民法院進行試點，據報道和調查收到了很好的效果。各基層人民法院在上級法院的指導下，可以依據現有法律規(guī)定，開展人身安全保護裁定試點工作。2008年8月6日，江蘇省無錫市崇安區(qū)法院簽發(fā)我國第一份“人身保護令”，2008年10月，重慶市渝中區(qū)法院簽發(fā)了首批“保護令”，2008年10月8日，湖南省首份“人身保護令”由長沙市岳麓區(qū)人民法院簽發(fā)。2009年6月26日，浙江省溫州市龍灣區(qū)人民法院向某女士發(fā)出浙江省第一份反家庭暴力領域的人身保護裁定，禁止某女士的丈夫對其進行毆打、威脅和騷擾。2009年7月2日，湖南省高院和湖南省婦聯聯合召開新聞發(fā)布會，正式對外發(fā)布出臺了《關于加強對家庭暴力受害婦女司法保護的指導意見(試行)》。該意見第十一條明確指出，為進一步有效保護家庭暴力受害婦女及其子女的人身安全，確保民事訴訟的正常進行，經受害人申請，人民法院經審查確認存在家庭暴力危險，如果不采取人身安全保護措施將使受害人的合法權益受到難以彌補的損害的，在取得當地公安機關和社區(qū)的協助下，可以對申請人的人身安全保護請求依法作出裁定。

廣西法院系統尚沒有見諸報道有反家庭暴力領域的人身保護裁定作出。

而，2010年9月27日，浙江省人大常委會透露，此前被納入《浙江省預防和制止家庭暴力條例(草案)》中的“人身保護令”已被全國人大叫停，原因是，依照《立法法》規(guī)定，地方性法規(guī)不宜對民事保護裁定作出規(guī)定。

盡管“地方性法規(guī)不宜對民事保護裁定作出規(guī)定”，但畢竟司法實踐面對存在和可能存在的家庭暴力要進行判斷、應對，為了保障受害人的人身安全，為了更充分地保護受害人的合法權益，如何有效預防和制止家庭暴力的再度發(fā)生，人民法院和法官有必要進行探討，為民事保護裁定的立法積累翔實的材料和經驗。

三、人身保護裁定的相關問題

人身保護裁定是為了及時制止家庭暴力，保護受害人安全，由法院依據申請做出的禁止施暴人在一定時限內實施一定行為，或者要求施暴人給付金錢、物的裁判，為家庭暴力中的受虐者及未成年子女提供的臨時性或終局性救濟。人身安全保護裁定，只是一種民事強制措施，是人民法院為了保護家庭暴力受害人及其特定親屬的人身安全而做出的裁定，是將事后懲罰施暴者轉變?yōu)槭虑氨Ｗo受害者，是國家公權力介入家庭暴力防治的新途徑。這是運用司法手段保護家暴受害方的一項嘗試，保護裁定以其迅速、簡便、執(zhí)行力強等特點在家庭暴力的防治工作中發(fā)揮著不可替代的作用。

人身保護裁定的申請。離婚訴訟中當事人及其近親屬可以向受訴法院提出申請，惟應注意，如受害人不能自由表達意思或受害人的父母等直系親屬也是家庭暴力受害人的，該直系親屬也可以申請。申請最好以書面方式提出，情況緊急時，也可以口頭申請。申請時應當有具體的事實和理由，有證據證明曾遭受家庭暴力或正面臨家庭暴力威脅，還應當向法院提交存在婚姻關系、家庭關系的證明。“有證據證明”的證據是指：傷情照片、診療材料、報警證明、證人證言、社會機構的相關記錄或證明、被申請人保證書、被申請人帶有恐嚇、威脅、騷擾等內容的電話錄音、信件、手機短信、網絡聊天記錄等。依最高法證據規(guī)則規(guī)定，這些證據可以表明曾遭受家庭暴力或正面臨家庭暴力威脅，可以在離婚訴訟提起之前、訴訟過程中或者訴訟終結后的6個月內提出。

人身保護裁定的審查及效力。當事人是自身利益的最佳判斷者，法院發(fā)出人身保護裁定，需依當事人的申請進行，不宜依職權裁定。而且發(fā)出裁定，不僅應考量家庭暴力證據方面的收集情況(如要求提供出診斷證明、病歷、照片、報警記錄等)，還應考慮未來可能發(fā)生家庭暴力的危險程度，兼顧加害人的一貫表現等綜合因素。惟應注意，人身保護裁定發(fā)出后，并不意味著已對家庭暴力事實進行認定，申請人并不因此免除庭審過程中的舉證責任，加害人也可以舉證抗辯，最終以查明的事實進行認定。在受害人客觀上難以舉證情況下，可以采用合理分配舉證責任的原則，由受害方對受侵害事實舉證，受害人完成該舉證后，由對方承擔證明其并非侵權行為人的舉證責任，如果無法證明的，推定其為侵權行為人。

人身安全保護裁定的內容。應該包括：禁止被申請人毆打、威脅申請人及其他指定親友;禁止被申請人騷擾、跟蹤申請人，或者與申請人或可能受到傷害的未成年子女進行不受歡迎的接觸;不得擅自處理有價值的夫妻共同財產;有必要并且具備條件的，可以責令申請人搬出雙方共同的住處;禁止被申請人在距離申請人住處、學校、工作單位或其他申請人經常出入的場所200米內活動等等。目前針對家庭暴力，以人民法院簽發(fā)保護裁定的方式制止家庭暴力的發(fā)生和升級，為受害人提供救濟，已經成為世界各國通行的一種做法。比如在美國，類似“人身保護令”的內容包括：丈夫規(guī)定期限必須與妻子保持50米的距離，禁止丈夫在規(guī)定期限內帶槍或刀具等。如此具體的規(guī)定，無疑給被保護對象劃定了安全線。

人身保護裁定的法律依據和限制規(guī)定。中華人民共和國婦女權益保護法》第四十六條規(guī)定：“禁止對婦女實施家庭暴力。國家采取措施，預防和制止家庭暴力。”公安、民政、司法行政等部門以及城鄉(xiāng)基層群眾性自治組織、社會團體，應當在各自的職責范圍內預防和制止家庭暴力，依法為受害婦女提供救助。考慮到家庭暴力的特殊性，有必要將法院發(fā)出人身保護裁定的時間向訴訟前和訴訟后做一定的合理延伸。訴訟前延伸的必要性在于，由于家庭暴力具有即發(fā)性，受害人起訴的意思表示很可能受到加害人的限制，故在當事人起訴前的一定時間段內，可提前做出人身保護裁定。訴訟后的延伸必要性在于，雖然雙方離婚，但加害方一般還會繼續(xù)糾纏受害方并非要討個"說法"，鑒于該后果與離婚具有牽連關系，從充分保障受害方的角度看，裁定能消除其后顧之憂。另外，對困難受害人實行法律援助。適當放低司法救助門檻，對生活困難的離婚案件有可能遭受家庭暴力或正面臨家庭暴力威脅的當事人，提示、幫助其辦理減、免、緩繳訴訟費用。同時對訴訟過程中有過激行為或異常表現的當事人，及時聯系婦聯婚姻家庭專家提供心理咨詢輔導。

人身保護裁定的執(zhí)行。一是給予必要的釋明和警告。人身保護裁定發(fā)生效力后，人民法院在送達當事人時應對其進行必要的釋明和警告，使施暴當事人在觀念上認識到家庭暴力的違法性以及實施家庭暴力的法律后果。人身保護裁定一旦做出，人民法院將監(jiān)督執(zhí)行。如果家庭暴力的加害方在裁定生效期間，繼續(xù)騷擾受害人、毆打或者威脅受害人及其親屬，威逼受害人撤訴或放棄正當權益，或者有其他拒不履行生效裁定行為的，法院可以視其情節(jié)輕重處以罰款、拘留。構成犯罪的，移送公安機關或者告知受害人可以自己提出刑事訴訟。最重要的，根據人身保護裁定，受害人可以直接找警察，要求警察保護自己。法院會將裁定抄送轄區(qū)公安機關，同時并函告轄區(qū)的公安機關保持警覺，履行保護義務。假如加害人進入規(guī)定的范圍內，警察不理不睬，結果造成受害人又受傷害，受害人可以以公安機關不作為為由提起行政訴訟，追究警察的責任。二是需要有關機關和部門協助執(zhí)行。在執(zhí)行當事人履行人身保護裁定方面，人民法院的力量畢竟有限，需要有關部門的協助執(zhí)行。實踐中，人身保護裁定的難點之一，就是缺乏有關部門的協助執(zhí)行態(tài)度和力度。當前，我們要在協助執(zhí)行單位中建立相對固定的部門和制度，切實協助人民法院執(zhí)行人身保護裁定，加強互動，形成合力，構建起預防家庭暴力的網絡。在我國，首先要與受害人所在的村(街、居)委會進行溝通、同時密切關注事態(tài)，在暴力發(fā)生時及時救駕、上報;最重要的是加強法院與公安機關之間的相互配合，及時互通信息，以保證案件的及時審理和執(zhí)行。其次，應加強法院與婦聯、民政、司法矯治機關、法律援助機構等多部門的聯系溝通，建立聯合執(zhí)行機制，形成協調聯動、有序銜接、反饋及時、聯合化解的“大調解”工作格局，及時干預家庭暴力，及時救助當事人，使人身保護裁定充分發(fā)揮作用。并且，應該建立健全社會心理健康咨詢服務網絡。針對存在病態(tài)心理的人員及時開展心理咨詢、治療服務，讓緊張、壓抑的心理得到宣泄和化解，避免心理失衡，走向極端。

人身保護裁定的報道宣傳。法院應該充分發(fā)揮職能作用，加強與媒體的溝通，運用各種手段，推動普法工作進機關、進鄉(xiāng)村、進社區(qū)、進企業(yè)、進學校、進家庭，確保法制宣傳覆蓋到每一個層面，滲透到每一個角落，把司法的過程逐漸變成法制宣傳的過程，通過個案的警示作用，增強人們的法律意識。