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寧波
淺析締約過失損害賠償糾紛案由
案情簡介：
2001年12月，承包方楊×與發包方李×簽訂了磚廠承包合同，期限兩年，雙方均按約履行。承包期屆至，該磚廠磚窯因使用時間較長而受損，如繼續使用，則需要大修。楊×在詢問李×是否由其再次承包磚廠的態度時，李×同意由楊×維修磚窯后繼續承包磚廠。一個月后，楊×將磚窯維修完畢，花費3萬余元，其即與李×協商再次承包該磚廠的有關事宜。因李×要價過高，雙方協商多次未果。李×遂要求楊×離開磚廠。楊×以磚廠承包合同糾紛訴至法院，要求解除其與李×簽訂的磚廠承包合同，并賠償維修磚窯費用。
本案案由的適用：
一種意見認為，李×與楊×就磚廠的再次承包已經達成了口頭協議。楊×維修了磚窯，表明實際上已履行了合同的義務，且李×亦同意由楊×承包，只是因價款發生了爭議，該合同已成立且生效。故本案案由應為磚廠承包合同糾紛。
另一種意見認為，該合同尚未成立，當事人只是在合同訂立階段發生了糾紛。但無論糾紛發生在合同訂立前或后，總的來說包含于承包合同糾紛這一范疇中，且最高人民法院《民事案件案由規定(試行)》中沒有適用上述案情的案由，故楊×訴訟時適用的磚廠承包合同糾紛是正確的。
筆者認為，楊×與李×對第一次承包合同的履行均無異議。在承包到期后，楊×征詢李×由其再次承包磚廠的意見，事實上是希望李×向其發出訂立合同的意思表示。而李×表示同意由楊×繼續承包磚廠并維修磚窯，則屬于為訂立合同所提出的前提條件。楊×完成了維修工作，是應李×要求為訂立合同所做的積極準備。李×與楊×協商承包價款、期限的過程是要約、再要約，即磋商過程。雙方最終未成達合意，即未有承諾方式。故李×與楊×之間的糾紛發生在合同的訂立階段，磚廠承包合同尚未成立。
合同糾紛是當事人雙方因未全面履行合同義務而發生的爭議，當事人雙方如沒有設定具體的合同權利和合同義務，就不存在合同糾紛。本案中楊×與李×之間對合同的承包期限、付款方式、違約責任等重要的合同條款均無約定，楊×維修磚窯的目的只是為了將來能與李×簽訂承包合同，并非履行合同的義務。既然沒有具體的合同權利、義務來約束楊×和李×，則在承包合同的范疇內去尋求雙方糾紛發生的原因、糾紛解決的途徑顯然成了無圖素驥。
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