民法與合同法中均規定有撤銷權(下稱民法撤銷權),并不僅因破產程序的啟動而被排除適用(但需依相關規定行使)。破產撤銷權也是依民法撤銷權的原理產生的,但兩者存在一定區別。破產撤銷權是針對債務人喪失清償能力的特殊情況設置的,適用范圍同民法撤銷權有所不同。破產法規定可撤銷的行為(無效行為除外),在債務人有清償能力時是具有法律效力的,屬于債務人對其民事權利的處分,如對原無財產擔保的債務提供財產擔保,對未到期的債權提前清償等。但在債務人喪失清償能力時,因違背公平清償原則,這些行為便屬于欺詐行為或偏袒清償行為,應予撤銷。民法撤銷權的行使主體為當事人和利害關系人,而破產撤銷權只能由管理人行使。此外,在行為的主觀構成要件、權利行使方式等方面也存在一定區別。
破產法以維護債務公平清償為首要目標,撤銷權則是維護公平清償的關鍵環節,故各國均將撤銷權視為破產法上最重要的制度之一。美國著名破產法教授**拉蘭認為,可撤銷交易制度是破產法對商法最重要的貢獻,這不僅僅是因為該制度促進了破產法的平等分配原則,而且它減少了對債權人從智力競爭中得益的刺激,促進了合理的商業活動。
撤銷權具有以下主要特征:
1.可撤銷的行為均以財產或財產權利為標的,不具有財產性內容的行為不屬于破產法規定的撤銷行為之列。
2.撤銷權是為防止債權人的利益受到侵害,故從理論上講,其構成應有債權人利益因該行為受損的事實,即可撤銷行為發生在債務人存在破產原因的情況下。立法如采用這一實質判斷原則較為公平,但因存在債權人舉證困難、債務人賬目混亂等問題,在實踐中甚難實行。如美國舊破產法曾規定,托管人(即管理人)必須證明可撤銷行為發生在債務人已喪失清償能力的情況下。美國國會在修改舊破產法的一項報告中指出,在每一破產案件中,涉及可撤銷行為時,債務人一般均已喪失清償能力,但又幾乎總是無法確切證明的。所以,美國新破產法中主要采用程序判斷原則,即在法定撤銷期間內,債務人被視為已喪失清償能力,但利害關系人可舉證反駁該推定。
我國破產法采用完全程序判斷原則,撤銷權在法定期間內即形成,并應在規定時效期間內行使。立法不再對被撤銷行為實施時是否損害債權人利益作實質判斷,債務人與第三人主觀上為惡意或善意也不影響撤銷權的行使,以解決舉證責任等問題,更好地維護債權人利益。
3.撤銷權的行使主體為管理人。撤銷權雖是為債權人之利益設立,但各國法律通常規定,撤銷權應由管理人行使。
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簡介:
畢健根律師,畢健根,男,大學本科學歷,法學學 士學位。先后取得張家口學院醫學專業、北京大學心理學專業、河北大學行政管理專業多專業學歷證書。現任河北耀鼎律師事務所執行主任,專職律師。 畢律師篤行正義,愛好廣泛,少年就立志律師職業,參加工作后長期研修法律專業知識,通過司法考試即辭去優厚的待遇,從事專職律師工作。因擁有較強專業知識背景和豐富的工作經驗,加之具有極強的表達、溝通能力及獨到的邏輯分析能力和執行力,參加工作以來,先后從事過醫療衛生、企業生產管理、文化宣傳、市場營銷策劃以及企業高層管理工作,有著多領域的實踐歷練,并先后在文化 傳播公司、大型礦業公司及房地產公司擔任總經理助理、行政總監、執行副總經理、法律顧問等多崗位工作,具備豐富的人力資源知識和優秀的團隊管理能力。律師執業以來在訴訟方面擅長刑事案件的取保、辯護及處理各類公司合同糾紛,房地產建筑工程類糾紛及醫療糾紛、勞動爭議等案件。先后承辦了“李某涉嫌3800萬詐騙檢察院不予批捕取保案、林某涉嫌合同詐騙檢察院不予批捕取保后公安撤銷案件案,并成功辯護過黃某故意殺人案、王某聚眾沖擊國家機關案、宮某妨害公務案。
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