簽訂合同過程中應當注意的問題

合同的主體

一、合同概念：合同是平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。廣義的協議書是指社會集團或個人處理各種社會關系、事務時常用的“契約”類文書，包括合同、議定書、條約、公約、聯合宣言、聯合聲明、條據等。狹義的協議書指國家、政黨、企業、團體或公民個人就某個問題經過談判或共同協商，取得一致意見后，訂立的一種具有經濟或其它關系的契約性文書。

合同關系與合同書的差別：合同書是合同內容的書面表現形式。合同關系可以是書面的，也可以是口頭的，還可以是實際行動形成的。實際履行合同，典型表現是勞動合同。某乙經丙介紹到甲單位工作，老板知道這一情況，但是并未就工作時間，報酬標準工作內容進行過口頭約定。但是乙提供了勞動，甲接受了，雙方就形成了事實勞動合同關系。另外一個案件是，A將一件商品郵寄給B標明了商品價格，并注明，若不同意購買可以拒收。B接收了商品，進行了使用，數月后，A索要貨款。在這個行為過程中，A將商品寄給B，這是要約行為，B收貨，則是對此地承諾行為。雙方雖然沒有口頭說過，也無書面協議，但是成立了合同關系。

二、合同的主要內容：由當事人約定，一般包括以下條款：(一)當事人的名稱或者姓名和住所;(二)標的;(三)數量;(四)質量;(五)價款或者報酬;(六)履行期限、地點和方式;(七)違約責任;(八)解決爭議的方法。

三、合同的主體問題

合同主體問題決定一個合同由誰履行、出現問題后向誰主張權利問題。

合同的主體是訂立合同時的最基礎因素，大量的詐騙合同出現，就出現在合同主體問題上。

案例一，某吳偽造運輸公司營業執照詐騙300萬元巨款

案例二，張某向王某采購建材，打欠條，找不到付款人案例三，某李錯寫公司名稱，供貨款收貨人不認可。

這些問題的共同點合同主體不適格，合同相對人主體不明導致合同責任無人承擔。

對策一：嚴格審查合同相對人主體及經營情況。合同相對方的資格審查方法：

資格審查包括審查合同相對方的民事權利能力和民事行為能力,也包括實際履行合同的能力。(合同法第九條：當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。)對單位就是審查對方是否有從事相關經營的資格、資質、履約能力和信用等級等;對公民就是公民是否屬于限制行為能力人、無行為能力人、對合同標的是否有處分權。可要求對方提供相應的證明文件并在所提供的文件上簽名蓋章確保真實，文件包括：營業執照復印件、資質證明、授權委托書，詳細記錄其身份證號碼、住址(地址)、電話等。如對方是單位的要特別注意對方簽合同的工作人員是否有單位的授權，保存對方的授權委托書。

在與單位訂立合同前時，要根據對方出示營業執照，授權委托等文件，向營業執照登記單位工商局注冊分局查詢公司登記情況、股東情況、年檢情況。向工商所(個體)、企業管理股(公司)了解合同相對人實際經營情況。向合同相對人鄰居了解公司動態，向稅務部門了解納稅情況，向電力、物業公司了解用電情況。這些信息綜合反映了一個單位實際生產經營情況。到合同相對人單位查詢承辦業務員的真實性。當發現對方經營情況不佳，承擔責任能力不足時，要求對方提供擔保，對方不能提供擔保時，可以拒絕合作。

可以歸結為四查：一向國家機關查合同相對人的單位存在情況;二向關聯單位查合同相對人的單位生存情況;三向業務員單位查業務員身份情況。四到經營場所、倉庫查看現狀情況。

對策二、企業與個人共同作為合同當事人。現實中，有的利用公司名義詐騙，也就是注冊小額公司，要求對方大量供貨，然后通過企業破產逃債。有的是掛靠大公司，個人進行活動，人去樓空，找不到債務人。解決問題的辦法是，當對方是利用大公司進行經營活動時，須以公司名義訂立合同，業務員要親自到合同相對人的公司營業處所內蓋章，不要輕信業務員自己提供的合同印章，為的是防冒用別人單位的公章。

當對方是小公司大股東時，要將合同簽訂人作為一方當事人，與經營單位并列為合同當事人，假定是兩方合同當事人，當對方無法一次性全部付款時，要求將股東也列為一方當事人。在合同表現形式上就是甲(買方)、乙(買方股東)、丙(賣方)三方當事人。

對策三、要求對方提供營業執照原件、身份證原件，核對后留存復印件，在訂立合同時，要求反復核對合同相對人名稱，合同成立后，由單位蓋章，個人簽名捺印。做到單位名稱精準，個人姓名(曾用名)身份證號碼齊全，原住址現住址準確。當對方是個人名義訂立合同時，可以要求家長、夫妻雙方共同簽字，并共同列為合同當事人。

合同標的質量條款問題

一、標的概念：標的物是指當事人雙方權利義務指向的對象。是合同法律關系中中的特定名詞，標的物既指買賣合同中所指的物體或商品，也可以是服務，可以是有形物，也可以是無形物，比如知識產權，土地使用權。舉例說明，在房屋租賃中，標的是房屋;對于科技企業，標的就是技術成果。標的質量問題合同能否順利完成交接關鍵。最好在合同中既要約定質量標準，還要約定質量檢驗條款。產品質量標準有企業標準、地方標準、國家標準、國際標準。不同級別標準，有一定差異。在合同訂立前要做好功課，明確自己的產品在各級質量標準的差異，在合同中約定對自己有利的標準。在合同條款中盡量約定清楚質量標準，對于質量體系復雜的標的，有條件的，要提供合同適用的標準條款，作為合同附件以便隨時查對。我國合同法規定:在合同中質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行;沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。無論如何不能出現達到“對方滿意”為標準，這樣就為對方拒付貨款、拒絕收貨提供了合同依據。更可怕的是還可能成為對方反索賠的借口。

合同買賣雙方在貿易合同的簽訂階段，明確約定有關檢驗標準、檢驗地點、檢驗機構和最終檢驗權的歸屬，可以在一定程度上保護賣方的權益。此外，賣方最好還能在合同中明確約定合理的檢驗期限和質量異議期，有此約定后，買方提出的任何超過合同約定期限的索賠主張，一般都不會得到法院或仲裁機構的支持。《聯合國國際貨物銷售合同公約》第38條規定：“(1)買方必須在按情況實際可行的最短時間內檢驗貨物或由他人檢驗貨物。(2)如果合同涉及到貨物的運輸，檢驗可推遲到貨物到達目的地后進行。”第39條第(1)款規定：“買方對貨物不符合同，必須在發現或應當發現不符情形后一段合理時間內通知賣方，說明不符合同情形的性質，否則就喪失聲稱貨物不符合的權利”。此外，《華沙——牛津規則》第19條規定：“如果買方沒有被給予檢驗貨物的合理機會和進行檢驗的合理時間，則不應認為買方已經接受了貨物。此種檢驗是在貨物到達買賣合同約定的目的地進行，還是裝船前進行，可由買方自行決定。在完成此項檢驗后3天內，買方應將其認為不符合買賣合同的情況通知賣方。如果不按此通知，買方便喪失其拒絕接受貨物的權利。”但是在我國合同法中，沒有這樣的規定，為保護賣方權益，在合同中明確提出質量異議期限，超過期限視為標的質量合格，不得再提出異議。買方以貨物質量為由拖欠貨款的現象在實務中十分常見，這應當引起我們的足夠重視。

企業自己要研究制定自己的質量評價標準。當無國家標準時，為填補國家標準的空白，企業自己制定的標的寫入合同條款，可以很好防范因標的質量問題引起的爭議。企業自己制定了標準，在無國家標準的情況下，等于給自己確定了合同的解釋權。

《合同范本》第一條第3項有這樣的條文：“甲方對乙方工作成果的具體要求如下幾點要求：

b___________________________”這條款的增加取代了過去“達到甲方滿意”的約定。既可以視為委托定做人的定做要求，也可以作為交付檢驗標準，只要完成工作成果包括了這些條款，對方就難以以交付成果不符合約定為由而拒收。為避免出現質量糾紛我們公司也要盡快出臺自己的工作成果評價標準，在目前沒有評價標準的情況下，我們合同條款的處理上，是對方可以提出兩次修改意見，而我們內部三級修改把關。這是臨時權宜之計，不能將此作為企業標準。

對于無法準確用文字表達的，可以用封存樣品的方法對質量作出約定。

合同的履行與合同形式

在合同訂立時應當盡量一次完整準確地表達當事人的意思，但是由于實際情況由于復雜多變，原來訂立的合同，可能因客觀情況發生變化，需要及時調整，這就為合同的表現形式提出了更高的要求。

一、合同形式(見合同法第十條：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規規定采用書面形式的，應當采用書面形式。第十一條：書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式。因此以上都屬于合同的組成部分。但最好在一份合同書中表示清楚、完備，以免附件太多導致前后出現歧義。如果需要在執行中分批簽訂合同，應在每次簽訂合同或形成新文件(如電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件、短信、信件)后及時對照以前的文件，如發現有變化或文字表述有歧義，應及時提出達成一致、補簽合同。對于合同的附件，和合同關鍵條款，雙方要簽字捺印。以免無法固定合同條款內容發生爭議。

合同條款談妥后，簽訂合同時應首先檢查相對方的身份，重點是有無代表企業或他人簽訂合同的資格。凡不是代表本人的一定要有授權委托書，代表企業的還要加蓋公章(不能用部門或財務章等代替，否則一旦發生糾紛會帶來舉證上的麻煩)。授權委托書上應記明授權范圍、權限并有授權人的簽名、蓋章。簽名、蓋章應清晰可見，合同文本有修改的應在修改處蓋章注明并保持雙方存留合同文字內容的一致性。

對于執行期限較長并不斷形成新文件的合同，應每隔一段時間或每完成一個階段在下階段開始之前簽訂備忘錄作為一個階段的總結，及時明確合同內容。對于時間緊迫達成的口頭協議，應當讓對方通過發短信的方式確認合同內容。在事后應及時補簽合同，避免出現糾紛。如雙方身處異地可考慮錄音或電子郵件、傳真固定證據。總之“口說無憑、立字為據”是合同形式的基本原則。更要切忌口頭表達內容與書面文書表達不一的情況出現，對方承諾的條件一定要以書面形式固定下來。

合同簽訂后，對于重要合同，本單位保留二份原件，應將合同正式文本復印若干份，業務員持有一份，主管保留一份，將原件存檔，平時應盡量用復印件，以免造成原件丟失帶來舉證麻煩。

**合同樣本有這樣的條款：

乙方提交動畫工作樣本可以通過如下幾種方式提交：a在合同約定的工作期限內電話通知甲方方代表人，商談交接工作成果時間地點。B.甲方指定的代表人無法聯系的，通過甲方指定的單位辦公電話聯系甲方代表人部門負責人。C甲方代表人部門負責人仍然無法聯系的，乙方可以通過快遞公司郵寄通知甲方單位法定代表人接收工作成果。寄往甲方單位法定代表人的郵件，甲方單位任何一名工作人員簽收，都視為乙方已經有效通知甲方。

11)甲方指定代表人為____________,聯系方式為手機：______________

辦公電話：______________電子郵箱________________________

部門負責人電話：_________________,法定代表人電話：______________

乙方方指定代表人為____________,聯系方式為手機：______________

辦公電話：______________電子郵箱________________________

部門負責人電話：_________________,法定代表人電話：_____________

12)本合同所指書面形式包括：當面提交的紙質文書，電子郵件，手機短信，傳真文件。所有往來合同文書，須得到對方回復確認后方視為有效送達。但是合同另外一方故意不簽收，另外一方有錄音證據的，視為已經簽收。

以上條款解決了這樣兩個問題：

第一，合同的表現形式問題，除雙方簽訂的紙質合同文本外，還包括往來數據電文，口頭合同。口頭合同的載體要表現為錄音這一視聽資料。這樣就為我們在履行合同過程中如何舉證，留下了提示與指引。

第二，保障合同順利履行。為什么要指定通訊聯系系統?因為當對方出現對自己不利情況時，總想毀約，而又將違約責任推到對方。當對方人事變動，經營條件變化時就想解除合同，而依照合同法的規定，對于定作合同，定作人有權隨時解除合同，由此給對方造成損失的，要賠償損失，賠償損失的范圍包括合同履行后可期待利益。也就是說當我們的作品如期完成后，無論對方是否實際使用我們的作品，都有義務付費。但是對方可以制造借口，說沒有收到我們交付的作品，我們交付的作品質量存在問題，或者作品的交付超過了合同約定期限。但是我們在合同中指定了數據電文系統，當對方不愿意簽收文件，或者故意關閉手機失去聯系，或者有意更換工作人員導致我們無法向其送達時，由于上述條款的存在，我們就可以向上述系統送達文書，視我我們已經送達，就為我們舉證自己已經在規定期間內完成了工作成果，及時完成了工作成果，留下了舉證渠道與機會。換言之，由于這些條款的存在，只要我們自己嚴格履行合同，對方就沒有機會將違約責任推約我們。

二、注意不可抗力適用。按照我們國家的規定，不可抗力應該是指不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況，比如說地震、發洪水等等，這種是不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況，這種不可抗力才能夠免除合同一方當事人的責任，也就是說免責。如果不是這種情況，就不能約定成不可抗力。在實踐中，當事人為了克服客觀情況變化給自己帶來的不利影響，用以下幾種方法來規避增加自己的風險。

第1，延遲合同的生效。是合同簽訂后，約定合同生效條款，當某種事實發生后合同才生效，也可以約定，合同經過某個部門批準后才生效。

第2，在合同訂立時，可以結合自己企業經營中經常容易出現的風險，且在目前條件下難以防范的問題約定為免責條款，也就是以合同明文的形式以合理的理由寫入合同，作為免責條款，從而客觀上擴大了不可抗力的范圍。比如說在商品房買賣合同中，約定施工中如果遇到異常困難或者重大的事故問題不能解決，比如說契約協定后政府頒布的法規和原來不同，比如說施工配套的批準和安裝的延誤，都認定為不可抗力。從法律角度講，我們覺得對買方是不公平的，等于把不可抗力的范圍擴展了。免責條款擴展以后，增加了保護本單位的力度。

合同的違約責任與合同爭議解決方式

一、合同的違約責任約定要盡量全面、清楚、明了。現實中我們看到很多合同沒有明確約定合同的違約責任。或者僅簡單約定按照國家法律規定執行。實際是由于契約自己原則，當合同條款中約定不明時，或者說對損失計算約不明時很難獲得足額賠償。在某些情況下，如果對違約賠償約定不明，對方故意違約可能獲得比合同實際履行后可以獲得更大利益。比如，某公司收到房款10萬元，房價從3000元/平米，漲到6500元/平米，130平米的房屋房屋漲價差價款是45.5萬元，違約支付房款最多是10萬元，賣房人就可能選擇違約。通常情況下，在合同沒有約定時，因訴訟支出的律師費誤工費，交通費等費用對方違約當事人都不會承擔的，這就增加了對方違約動力。對這些問題如果合同都已經明確作出了約定，對方因違約而會增加巨額成本，就會促使合同相對人如實履行合同。

二、爭議解決地盡量約定在本人一方所在地，如果這種約定不能通過時，要選擇約定在原告地，這是一個相對公平約定，對合同雙方的保護機會是均等的。這樣的約定就會保證當對方違約時，盡可能的避免了選擇對自己不利的法院管轄。

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