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寧波
過錯責任該如何推定
推定過錯責任為傳統歸責原則之一。《侵權責任法(草案)(第三次審議稿)第六條第二款規定：“根據法律規定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。”
所謂推定，指的是從已知的前提事實推斷未知的結果事實存在，并允許當事人舉證推翻的一種證據法則。推定是認定事實的一種方法。創設推定的理由，是前提事實和結果事實之間存在著必然聯系。我們可以從地面是濕的推定剛下過雨，從犯罪嫌疑人留下的腳印推定他來過這里。過錯不是事實，而是對于事實(行為)的評價。就是說，我們可以推定行為人是否實施了某種行為，但不能推定這個行為是否過錯行為，或者推定該行為人是否有過錯。
認定民法上的過錯和認定刑法上的犯罪不同。犯罪行為都是法律規定的，實施了刑法禁止的行為就是實施了犯罪行為。故有罪推定和有罪行為推定同義，否定了有罪推定也就否定了有罪行為推定。而侵權法上的過錯卻并非都是顯而易見的。肯定了行為(不論是否過錯)推定不等于肯定過錯推定。打傷別人，這樣的過錯是顯而易見的。但我在門口放一塊石頭，是對還是錯?如果這個石頭原來在我家院子里放著，你可以推定是我放到門口的，但你能推定這是不是過錯嗎?是否過錯是一個法律評價問題，要依據法律規則或者法律原則對一個特定行為進行評價。你不作法律評價，就推定行為人有過錯，這不是太武斷了嗎?
或者你說，我只對某些特殊行為作過錯推定，只要實施了這些特殊行為，就推定有過錯。如此就是錯用“推定”一詞了——不是“推定”有過錯，而是認定有過錯。你可以事先認定某種行為為過錯行為，行為人實施了該行為，就是有過錯。但這就不是推定過錯了。如果你沒有事先認定某種行為為過錯行為，那么行為人實施了該行為后，你就還要對這個行為進行法律評價，然后才能得出錯或非錯的結論。
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