數(shù)罪并罰中的數(shù)罪如何認定,數(shù)罪并罰的計算方法有哪些

一、數(shù)罪并罰中的數(shù)罪如何認定

研究數(shù)罪是研究罪數(shù)必須要涉及的內(nèi)容，把數(shù)罪問題論述明白是很有必要的，數(shù)罪的概念，是把一人實施數(shù)個犯罪行為。犯了幾種同種或不同種的罪，具備數(shù)個獨立的犯罪構(gòu)成。

(一)數(shù)罪的特征有：

(1)、構(gòu)成數(shù)罪的數(shù)個危害行為，必須都是犯罪行為，這是構(gòu)成數(shù)罪的前提條件。數(shù)個危害行為，不等于都是犯罪行為。這里所說的數(shù)個危害行為是指兩個或兩個以上觸犯刑法分則有條文規(guī)定的和應受刑罰處罰的危害行為。

刑法第十三條規(guī)定的情節(jié)顯著輕微危害不大，不構(gòu)成犯罪的行為，不能認為構(gòu)成數(shù)罪。單一罪中具有內(nèi)在聯(lián)系的數(shù)個危害動作或行為，不能簡單地理解為都是犯罪行為。而數(shù)罪中的任何一個危害行為，必須都是犯罪行為，而且一般不具有內(nèi)在聯(lián)系關(guān)系。這是構(gòu)成數(shù)罪的重要特征之一。

(2)、構(gòu)成數(shù)罪的數(shù)個犯罪，必須是數(shù)個獨立的犯罪構(gòu)成。這是構(gòu)成數(shù)罪的依據(jù)。這里所說的數(shù)個獨立的犯罪構(gòu)成，是指數(shù)個犯罪構(gòu)成之間的關(guān)系。

作為構(gòu)成數(shù)罪的數(shù)個犯罪構(gòu)成，只要求它們之間是獨立的。不要求每個犯罪構(gòu)成是完整的。犯罪構(gòu)成形態(tài)是否完整，不影響數(shù)罪的成立。例如故意犯罪的預備階段或未遂階段所存的犯罪構(gòu)成；以及前述兩上階段中可能發(fā)生的犯罪中止情況所存在的犯罪構(gòu)成之間具有相互的獨立性。

因而，它不同于有的單一罪中也可能存在有數(shù)個犯罪構(gòu)成，但它們之間不是相互獨立的。不能認為是數(shù)罪，應是一罪。例如單一罪的慣犯雖有多個犯罪構(gòu)成。但它們之間具有性質(zhì)完全相同的，反復實施的。

已成習性和常業(yè)為特征，并為刑法特別規(guī)定的慣犯。是單一罪中規(guī)定為一罪的情況。可見單一罪中有雖有數(shù)個犯罪構(gòu)成，但不具有相互的獨立性。所以，只有數(shù)個犯罪構(gòu)成的獨立，數(shù)罪才能成立。這是構(gòu)成數(shù)罪的顯著特征。

(3)、數(shù)罪中任何一個犯罪在運用刑罰和追訴時效上以及訴訟程序上都有各自的法律特征。由于構(gòu)成數(shù)罪的每個犯罪，都是獨立存在的。因而其法律特征表現(xiàn)在運用刑罰上是分別量刑和實行并罰處理，也只有在分別正確地量刑，才有可能準確地適用數(shù)罪并罰制度，表現(xiàn)在刑事追訴時效問題上，是分別起算。

如果在兩罪中的任何一罪超過追訴時效，數(shù)罪就不能成立。但不因此而對同一被告人終止整個訴訟程序。上述在實體和程序上不同的法律意義。是任何一種狀態(tài)的單一罪所不具有的特征。

(二)、數(shù)罪的分類。

根據(jù)我國法學理論，對數(shù)罪的種類有兩種不同的分類方法：

①從實體與形式上的不同，把數(shù)罪分為實體數(shù)罪與形式數(shù)罪，實體數(shù)罪包括數(shù)個獨立的同種與不同種的數(shù)罪；形式數(shù)罪包括牽連犯、連續(xù)犯和想象數(shù)罪。(實質(zhì)上這屬于單一罪的范疇)。

②從實體數(shù)罪所表現(xiàn)形式的不同分為同種數(shù)罪與不同種數(shù)罪。同種數(shù)罪是指數(shù)個獨立的性質(zhì)相同的犯罪。

由于它的刑罰宣告或發(fā)生時間的不同，又把同種數(shù)罪分為刑罰宣告前的同種數(shù)罪和刑罰宣告后刑罰還未執(zhí)行完畢又發(fā)生的同種數(shù)罪。不同種數(shù)罪是指數(shù)個獨立的不同性質(zhì)犯罪。同樣由于它的刑罰宣告或者發(fā)生時間的不同。又把不同種類數(shù)罪分為刑罰宣告前的不同種類數(shù)罪和刑罰宣告后刑罰還未執(zhí)行完畢又發(fā)現(xiàn)或發(fā)生的不同種類數(shù)罪。

二、數(shù)罪并罰的計算方法

刑法第七十一條規(guī)定：“判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。”

兩個時間點決定一個時間段。前罪殘刑的終點日期是確定無疑的，現(xiàn)在的問題是怎樣確定計算前罪殘刑的起點日期。最高法院研究室于1986年11月5日就“關(guān)于勞改犯在勞改期間又犯新罪，法院對新罪判決后其前罪的殘刑從何時計算問題”對天津市高級法院研究室作出了電話答復，明確指出“對于前罪沒有執(zhí)行的刑罰，應從新罪判決確定之日計算”。

根據(jù)上述觀點審判實踐中通行的操作辦法是，先確定后罪判決書的送達日期，再往后順延10日，即為判決生效日期，并以該日期為計算前罪殘刑以及數(shù)罪并罰決定執(zhí)行刑罰的起點日期。

在理解刑法第七十一條時，應遵循三條原則：

第一、前罪殘刑的計算與法院判決書的送達日期無關(guān)；

第二、前罪刑期的折抵或計算，終止于再犯罪之日；

第三、后判數(shù)罪并罰決定執(zhí)行的刑期，從犯罪分子因犯后罪而被采取強制措施之日起計算，犯罪分子連續(xù)處于被羈押狀態(tài)的，則從再犯罪之日起計算。

具體而言，包括以下幾種情形：

(一)、罪犯脫逃的，前罪殘刑自脫逃之日起計算。被抓獲收監(jiān)后羈押的時間應當用以折抵決定執(zhí)行的刑期。

例如，某罪犯前罪刑罰執(zhí)行完畢的日期為2001年8月10日，于1999年6月5日脫逃，1999年7月5日被抓獲收監(jiān)。則前罪的殘刑應為2年2個月零5天(1999年6月5日至2001年8月10日)。法院以脫逃罪判處該犯有期徒刑2年，決定執(zhí)行有期徒刑4年，則決定執(zhí)行刑罰的起止日期應為1999年7月5日至2003年7月4日。

(二)、罪犯在獄中再犯罪的，前罪殘刑及決定執(zhí)行的刑罰均從再犯罪之日起計算。

例如，某罪犯前罪刑罰執(zhí)行完畢的日期為2001年8月10日，于1999年6月5日將同監(jiān)犯人打成重傷，則前罪殘刑應為2年2個月零5天(1999年6月5日至2001年8月10日)。法院以故意傷害罪判處該犯有期徒刑4年，決定執(zhí)行有期徒刑6年，則決定執(zhí)行刑罰的起止日期應為1999年6月5日至2005年6月4日。

(三)、罪犯在保外就醫(yī)或暫予監(jiān)外執(zhí)行期間又犯罪的，前罪殘刑從再犯罪之日起計算，決定執(zhí)行的刑期從因再犯罪而被采取強制措施之日起計算。從再犯罪到因再犯罪而被采取強制措施這段時間不應用以折抵前罪刑罰或決定執(zhí)行刑罰的刑期。

例如，某罪犯前罪刑罰執(zhí)行完畢的日期為2001年8月10日，在保外就醫(yī)期間，于1999年6月5日再犯罪，于1999年7月5日被逮捕，則前罪的殘刑應為2年2個月零5天(1999年6月5日至2001年8月10日)。法院就后罪判處該犯有期徒刑5年，決定執(zhí)行有期徒刑7年，則決定執(zhí)行刑罰的起止日期為1999年7月5日至2006年7月4日。

(四)、罪犯在管制服刑期間再犯罪的，前罪殘刑從再犯罪之日起計算，決定執(zhí)行的刑期從因再犯罪而被采取強制措施之日起計算。從再犯罪到因再犯罪而被采取強制措施這段時間不應用以折抵前罪刑罰或決定執(zhí)行刑罰的刑期。

例如，某罪犯前罪刑罰執(zhí)行完畢的日期為2000年4月8日，在管制服刑期間，該犯于1999年10月4日再犯罪，1999年11月4日被逮捕。則前罪殘刑為管制6個月零4天(1999年10月4日至2000年4月8日)，折算為拘役或有期徒刑3個月零2天。法院就后罪判處該犯有期徒刑3年，決定執(zhí)行有期徒刑3年，則決定執(zhí)行刑罰的起止日期為1999年11月4日至2002年11月3日。

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