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寧波
最高額抵押主合同下債權的可轉讓性
要確認本案中**公司債權的合法性，首先必須確認其基本法律關系，即債權轉讓的合法性，即最高抵押主債權在我國司法實踐中的可轉讓性，最高額抵押本金的債權轉讓主要包括金融資產管理公司與四大國有商業銀行之間的債權轉讓，以及一般民事主體之間的債權轉讓。在第一種情況下，最高額抵押主合同的債權轉讓，盡管中國《擔保法》第61條禁止最高額抵押主合同的債權不得轉讓，但自那時起，最高人民法院關于審理收購案件適用法律若干問題的規定，金融資產管理公司對國有銀行不良貸款形成的資產的管理和處置（以下簡稱《規定》）對第六十一條作出了限制性解釋，即在明確了抵押擔保的未指明債權后，原債權銀行轉讓其主債權時，可以認定債權轉讓有效。因此，本案債權轉讓只要滿足轉讓時主債權的具體要求，且以最高金額抵押的主債權是可轉讓的，即可被視為有效。對于第二種情況下的債權轉讓，如果本案中資產管理公司將其轉讓的債權轉讓給**公司，因為本規定僅適用于涉及收購的相關案件，金融資產管理公司對國有銀行不良貸款形成的資產進行管理和處置，不具有普遍適用的效果。如何確定其效力，是否直接援引《擔保法》第61條否定其合法性，在司法實踐中存在爭議。筆者認為，確認無效，不利于債權人權益的保護，也違背了擔保法的立法宗旨。在這種情況下，應確認最高抵押權的主債權是可轉讓的。債權屬于私權。根據民法上的意思自治原則，在不損害國家利益和社會公共利益的前提下，隨著債權的資本化和證券化，為了促進商品流通，降低交易成本，世界各國都承認債權轉讓，對債權轉讓的限制趨于弱化。《最高人民法院規定》的制定和頒布，以保護金融資產管理公司的權益為基礎，對《擔保法》第六十一條作了限制性解釋，以實現其主要債權和抵押權。雖然本規定僅適用于金融資產管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產的相關案件的審理，不具有普遍適用的效果，但為我國立法指明了發展方向，對處理其他類似案件具有借鑒意義。此外，從主體層面看，一般民事主體與金融資產管理公司沒有本質區別。他們都是市場主體，平等適用法律，平等保護，這也是建立社會主義法制的基本內涵。因此，本規定在處理其他類似案件時可供參考
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