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寧波
淺析抵押合同、擔保合同的成立條件及法律后果
擔保是最常用的擔保方式。是指保證人與債權人約定，債務人不履行債務時，保證人應當按照約定履行債務或者承擔責任。在排除標的擔保的情況下，該擔保屬于擔保人的債權，當事人可以約定該擔保是一般擔保還是連帶責任擔保或者由擔保人《擔保法》確定。雖然《擔保法》規定擔保人與債權人應當以書面形式訂立擔保合同，但根據擔保合同的信用擔保性質，擔保實踐中第三人出具的擔保被債權人接受的，視為擔保合同成立。因此，最高人民法院2000年12月頒布的《擔保法若干問題解釋》第二十二條對擔保合同成立的形式要件作了現實的解釋，確認了擔保人單方擔保承諾的法律效力。抵押擔保也是一種常見的擔保方式，是指債務人或者第三人不轉移對抵押人合法擁有的財產的占有，以該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務的，債權人有權依法將財產折價或者以拍賣、變賣財產的價款優先受償。因此，抵押合同的性質屬于財產擔保。《擔保法》規定，抵押人與抵押權人應當以書面形式訂立抵押合同，并規定抵押合同的法律內容。無法律內容的抵押合同可以補充。由于抵押合同所擔保的主債權種類和抵押物的具體情況屬于法律必須規定的內容，抵押合同雙方沒有約定或者約定不明確，《擔保法若干問題解釋》第五十六條規定“主合同和抵押合同不能錯誤或者不能推定的，抵押權不成立”，可見擔保合同和抵押合同的要件因法律規定不同而有所不同，因此它們有不同的法律后果。例一：1997年6月29日，一家商業銀行與一家縣貿易公司簽訂了855萬元貸款合同并履行。后來，7月9日，某縣經貿委向該縣房地產管理辦公室下發了一封公函，內容是：同意以自己的房地產作為下屬貿易公司的貸款抵押。請處理一下。7月20日，商業銀行與貿易公司簽訂了《房地產抵押合同》，約定貿易公司將自有（實際歸經貿委所有）房地產及其附件抵押，作為向商業銀行借款的擔保。同日，商業銀行在房管所對抵押物進行了登記，取得了房屋其他項目的證明，但證明的所有人是經貿委。由于貿易公司逾期未歸還貸款，商業銀行于2001年起訴法院，要求判令貿易公司償還貸款，并以抵押物優先受償；同時，抵押物所有人的經濟貿易委員會應當承擔賠償責任。法院認為：1。借款合同有效，貿易公司承擔全部責任。2抵押合同成立，抵押權設定在國有財產上的，為無效合同，抵押權無效。經濟貿易委員會對其過失負責。三。商業銀行明知國有財產不能抵押，且貿易公司不是抵押財產的所有人而與其簽訂抵押合同的，其過錯責任大于經貿委的過錯責任。因此，根據《擔保法》第五條第二款、第八條、第三十一條以及《關于若干問題的解釋》第三條、第四十二條、第一百三十三條第三款的規定，經貿委對商貿公司應向商業銀行償還的855萬債務部分，承擔商業銀行40%的賠償責任。你知道嗎
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