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寧波
連帶責任保證人是否有提前抗辯權
[案例]
史某向銀行借款，錢某和陸某為其提供連帶責任擔保。貸款到期后，史某無力還款，于是銀行以史某、錢某、陸某為被告，向法院提起訴訟。在訴訟中，由于陸某不知道其下落，銀行撤回了對陸某的訴訟。后來，法院判決石某償還貸款本息60萬元，擔保人錢某承擔償還貸款本息的連帶責任。判決生效后，銀行申請強制執行，法院依法扣除了保證人錢某在銀行的60萬元存款。保證人錢某得到貸款本息補償后，得知保證人呂某的工廠正在被政府拆除，政府財政廳還沒有收到30多萬元的拆遷補償款，他立即起訴保證人呂某作為被告，要求償還賠償本金和利息的一半60萬元。本案審理中有兩種意見：第一種意見是錢先向主債務人施某要求賠償，然后以施某不能清償的部分起訴陸某，施某不能清償的部分由陸某承擔一半。理由是：擔保法司法解釋第二十條規定，共同擔保人承擔擔保責任后，不能向債務人追償的部分，由共同擔保人按照其內部約定的比例分擔。沒有約定的，平分。那么，怎么能認為它無法向債務人追償呢？根據《擔保法司法解釋》第一百三十一條的規定，本解釋所稱無法清償，是指債務人的存款、現金、有價證券、產成品、半成品、原材料等執行完畢后，債務仍未清償的狀態，運輸工具和其他可執行財產。因此，錢學森在起訴史某之前，無權向陸某主張權利。第二種意見認為，《擔保法》第十二條規定，承擔擔保責任的擔保人有權向債務人追償，或者要求其他承擔連帶責任的擔保人承擔份額。該條沒有規定擔保人先向債務人追償，后向其他擔保人追償，而是規定擔保人可以選擇債務人或者其他承擔連帶責任的擔保人承擔責任，不存在優先權問題。作者同意第二種意見。根據《擔保法司法解釋》第二十條第一款規定，連帶擔保債務人在主合同約定的債務履行期限屆滿時不履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求任何擔保人承擔全部債務擔保責任。根據該條規定，債權人可以要求任何一個擔保人承擔擔保責任，然后債權人選擇一個有能力履行擔保責任的擔保人，擔保人履行擔保責任后，有兩種追索權。第一追索權是向承擔標準責任的債務人追索，第二追索權是向已履行擔保責任的保證人對其他連帶保證人超過其“份額”部分行使追索權。這是因為當一個擔保人履行了所有的擔保義務，它肯定會超過他的份額，這將免除其他擔保人的責任。《擔保法》第十二條規定，承擔擔保責任的擔保人有權向債務人追償，或者要求其他負有連帶責任的擔保人承擔其份額。由此可見，兩種追索權并存，保證人可以選擇其中一種行使。一項追索權未清償時，保證人仍可以行使另一項追索權。你知道嗎
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