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寧波
政府采購合同的性質(zhì)
所謂政府采購，也稱公共采購，是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，依法在規(guī)定范圍內(nèi)使用財政性資金采購貨物、工程和服務(wù)的行為。政府采購法第四十三條第一款規(guī)定，政府采購合同適用合同法，于是實務(wù)中，政府采購合同便被當然視為民事合同，筆者就此談一點粗淺看法。
政府采購合同不能簡單等同于民事合同
政府采購合同雖也要遵循平等、自由、誠實信用、禁止權(quán)利濫用等民事合同規(guī)則，但在這些民事規(guī)則之外，政府采購合同又具有自身的特性：
第一，政府采購合同的締結(jié)目的具有很強的公共性。這個特點在有些政府采購合同如公共工程或公益設(shè)施等采購合同中表現(xiàn)得尤為明顯；而有些采購辦公用房、公用汽車以及辦公用具合同從表面上看，并不是為了滿足公共利益的需要，但從其終極目的來看，亦是為了提高公共職能行為的效率，從而更好地為公眾謀取利益或更好地維護公共利益。
第二，政府采購合同的采購方或采購主體必須是具有公共職能的各級國家機關(guān)、事業(yè)單位及團體組織。這也是由其締結(jié)目的的公共性所決定的。
第三，政府采購合同所支出的主要是財政性資金。政府采購合同除極少數(shù)可能用到一些募捐資金外，絕大多數(shù)都是為了實現(xiàn)公共利益而使用財政性資金采購公共用品。
第四，政府采購合同是行使公權(quán)力的體現(xiàn)，是國家機關(guān)等公共組織使用財政性資金行使職權(quán)的一種方式，行政主體在政府采購合同的締結(jié)、履行、變更等方面擁有諸多私法主體不可能具備的權(quán)力。
所以，政府采購合同在形式上采用了合同這種傳統(tǒng)的民事行為形式，但在具體運作上又采用了大量超出民事行為而偏重行政行為的模式。
將政府采購合同視為民事合同限制了其優(yōu)勢的發(fā)揮
首先，政府采購法第四十三條的規(guī)定，并不必然意味著政府采購合同與民事合同的等同。政府采購法對合同必備條款的設(shè)置、合同的備案、補充合同的金額，特別是合同在“繼續(xù)履行將損害國家利益和社會公共利益”情況下的情勢變更等均作了專門性規(guī)定；在法律責任一章中也規(guī)定了對相關(guān)行為給予行政處分或行政處罰，其中應(yīng)當也包括了政府采購合同所涉及的相關(guān)行為。所以，政府采購法雖規(guī)定政府采購合同適用合同法，但這應(yīng)是指締結(jié)采購合同時要遵循民事合同的平等、自愿等基本原則，并非將政府采購合同視同為民事合同。
其次，將政府采購合同視同民事合同，導致對采購主體及采購代理機構(gòu)的監(jiān)督不力，難以保證供應(yīng)商的合法權(quán)益，助長了腐敗的滋生。民事合同與行政合同的救濟途徑不同，如在招標過程中，供應(yīng)商認為不公平，但卻不可能獲取各投標方的標的情況及最終定標的情況等相關(guān)材料，在民事訴訟中獲勝的幾率幾乎為零，但在行政訴訟中，這一舉證責任將由招標方承擔，其有義務(wù)證明其整個擇標過程的合法性而接受司法審查，從而最大限度地減少暗箱操作。
最后，將政府采購合同視為民事合同，不利于行政目的的實現(xiàn)，難以維護國家利益和社會公共利益。政府采購合同由于其是使用財政性資金促使公共利益實現(xiàn)的最大化，為最大限度地維護公共利益，采購主體應(yīng)當比供應(yīng)商享有更多權(quán)利，比如“政府采購合同繼續(xù)履行將損害國家利益和社會公共利益的，雙方當事人應(yīng)當變更、中止或者終止合同”。采購主體一旦作出了有違合同卻有利公益之行為，如果從行政規(guī)則角度考慮，為了公共利益而違背合同是各方的必然選擇，采購主體只需承擔補償責任，如果依據(jù)民事規(guī)則，采購主體則要承擔相對較嚴重的違約責任，由于違約責任的懲罰性，首先遭受損失的是國有資產(chǎn)，其次產(chǎn)生的負面影響就是采購主體依法行使相關(guān)有利公益的行為時，難免會有顧慮而不能及時實施，從而對公共權(quán)益直接造成損害。
綜上，為了更好地發(fā)揮政府采購合同的作用，不應(yīng)將其一概等同于民事合同，而應(yīng)同時賦予其行政訴訟救濟途徑。由當事人根據(jù)自己認為采購主體是違背了公平、自愿等民事原則，還是濫用了法律賦予其享有的公權(quán)力進行選擇決定，不應(yīng)一概納入民事訴訟范圍，而不考慮當事人訴請的具體內(nèi)容。
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