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寧波
交通事故案
案件焦點：
1、訴訟主體的認定2、什么是非機動車3、關于賠償責任4、營養費、精神撫慰金
朱xx訴王xx交通事故損害賠償案
代理詞
審判長、審判員：
受原告朱xx的委托和湖北 律師事務所的指派，本律師依法出庭代理訴訟并發表如下代理意見。
一、關于本案的訴訟主體
本案中王xx是鄂 號小車車主，李x是王xx的司機，他們是雇主與雇員的關系。根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第第九條“ 雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任；雇員因故意或者重大過失致人損害的,應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償”。本案中司機李x是侵權人，王x是侵權責任承擔人。
二、原告的車屬非機動車
《道路交通安全法》對機動車與非機動車作了明確的界，定第八章附則
第一百一十九條本法中下列用語的含義：
（三）“機動車”，是指以動力裝置驅動或者牽引，上道路行駛的供人員乘用或者用于運送物品以及進行工程專項作業的輪式車輛。
（四）“非機動車”，是指以人力或者畜力驅動，上道路行駛的交通工具，以及雖有動力裝置驅動但設計最高時速、空車質量、外形尺寸符合有關國家標準的殘疾人機動輪椅車、電動自行車等交通工具。
三、關于事故責任
第三人李x駕駛機動車駛入非機動車道未注意避讓非機動車是造成事故的全部原因，第三人的違章行為與原告損害結果有直接的因果關系。改裝行為與交通事故沒有因果關系。
交警部門認定：“李x應負該事故的全部責任，朱xx無責任。”完全正確。
四、關于賠償責任
《道路交通安全法》第七十六條機動車發生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。超過責任限額的部分，按照下列方式承擔賠償責任：
（一）機動車之間發生交通事故的，由有過錯的一方承擔責任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔責任。
（二）機動車與非機動車駕駛人、行人之間發生交通事故的，由機動車一方承擔責任；但是，有證據證明非機動車駕駛人、行人違反道路交通安全法律、法規，機動車駕駛人已經采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責任。
交通事故的損失是由非機動車駕駛人、行人故意造成的，機動車一方不承擔責任。
該條第一款第二項規定的內容是：“機動車與非機動車駕駛人、行人之間發生交通事故的，由機動車一方承擔責任；但是，有證據證明非機動車駕駛人、行人違反道路交通安全法律、法規，機動車駕駛人已經采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責任。”該項是對機動車責任的過錯推定，要減輕機動車一方的責任須同時具備兩個條件，即有證據證明非機動車方違法，有證據證明機動車駕駛人已經采取必要處置措施。
五、關于賠償范圍內的幾個問題
1、營養費問題《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十四條：“營養費根據受害人傷殘情況參照醫療機構的意見確定。”本條是確定營養費賠償項目和賠償標準的依據。合理營養是促進康復的物質基礎。原告的營養狀況直接關系到手術的成敗和疾病的轉歸。創傷、手術、特別是腎臟的切除會引起體液—神經與生化代謝等一系列的變化。由于目前營養費國家還沒有制定出標準，醫療機構還拿不出意見，原告提出的營養費只是根據日常經驗法則。最高人民法院副院長黃松有在《最高人民法院人身損害司法解釋的理解與適用》中強調：“對需要營養的受害人實施營養治療，給予積極的營養支持，能顯著地改善受害人的營養狀況，有效地配合臨床，提高手術的成功率和治愈率，減少死亡率，縮短住院時間，促進盡快康復。因此，對受害人實際需要補充營養所需的，賠償義務人應予賠償。”
2、關于精神損害撫慰金
⑴、關于請求權《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》：“第一條 因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權利人起訴請求賠償義務人賠償財產損失和精神損害的，人民法院應予受理。”
⑵、關于賠償數額根據 《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第十條 第二款規定“法律、行政法規對殘疾賠償金、死亡賠償金等有明確規定的，適用法律、行政法規的規定。”國務院《醫療事故處理條例》第五十條：“ 醫療事故賠償，按照下列項目和標準計算：“（十一）精神損害撫慰金：按照醫療事故發生地居民年平均生活費計算。造成患者死亡的，賠償年限最長不超過６年；造成患者殘疾的，賠償年限最長不超過３年。”我省城鎮居民年人均消費性支出是5963元，按三年計算約18000元，原告主張10000元不為過。
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