第一章總則

第一條為指導律師正確代理勞動爭議仲裁案件，幫助律師在勞動爭議仲裁過程中依法履行職責、提高辦案質量，規范地為當事人提供服務，特制定本指引。

第二條本指引目的系為向律師提供代理勞動爭議仲裁案件方面的借鑒、經驗，并非強制性或規范性規定，僅供律師在實際業務中參考。

第三條律師在閱讀或引用本意見時應充分認識到勞動爭議仲裁案件的復雜性和特殊性，因此，當發現本意見的內容與自己所代理的勞動爭議仲裁案件中出現的情況不一致時，律師應根據當時有效的法律、法規或行政規定，結合勞動爭議仲裁委員會的意見和裁決作出正確的判斷。

第二章接受當事人委托

第四條接受當事人委托是指律師事務所經過初步審查，接受勞動者、企業、個體經濟組織以及其他符合條件的機構的委托，指派律師為其提供勞動爭議仲裁代理的法律服務并辦理有關委托手續的過程。

第五條律師在對委托人和委托事項進行審查時，應充分理解勞動爭議仲裁對委托人特別是勞動者的重要意義。同時，由于勞動爭議仲裁案件具有復雜、繁瑣的特點，律師在接待工作中應特別耐心和細致，避免簡單、急躁和草率。

第六條律師應加強社會責任感，對帶有社會不穩定因素的群體性勞動糾紛以及有可能出現過激行為的當事人加強疏導，必要時可通報司法行政部門，要求其通過有關部門協助解決。

第七條律師事務所在接受委托時，應當首先審查委托人和仲裁參加人的以下資格和條件：

1.審查委托人是否符合《勞動法》所規定的主體資格。

根據《勞動法》第二條委托人應為勞動者、國內企業、個體經濟組織和與勞動者形成勞動關系的國家機關、事業組織或社會團體。

2.審查仲裁參加人是否符合勞動爭議仲裁委員會辦案規則所規定的條件。

在一般情況下，勞動爭議仲裁委員會認定的仲裁參加人包括：

(1)勞動者或其法定代理人;

(2)死亡職工的利害關系人;

(3)因法定代理人或利害關系人不明確，勞動爭議仲裁委員會指定的代理人;

(4)集體合同中代表勞動者的工會組織或其代表;

(5)企業或其法定代表人，或法定代表人的代表;

(6)個體經濟組織或其代表;

(7)與勞動者建立勞動合同關系的國家機關、事業組織、社會團體的法定代表人或其代表;

(8)自行申請或被仲裁委員會通知參加仲裁的，與勞動爭議處理結果有利害關系的第三人;

(9)與本案有直接利害關系，居住在國外，能夠提供合法的委托手續或勞動爭議仲裁委員會認可的證明文件的中國公民、外國人。

3.審查委托事項是否屬于因勞動關系引起的糾紛以及是否屬于勞動爭議仲裁委員會受理的范圍。需要注意的是，到目前為止，因行政人事關系發生的爭議尚不屬于勞動爭議仲裁委員會受理的范圍。

勞動爭議仲裁委員會受理的勞動爭議糾紛范圍一般包括：

(1)勞動者與用人單位(包括建立勞動合同關系的國家機關、事業組織、社會團體)在履行勞動合同過程中發生的糾紛;

(2)勞動者與用人單位之間沒有訂立書面勞動合同，但已形成事實上的勞動關系后發生的糾紛;

(3)勞動者在職、離職或退休后，與未辦理社會保險或醫療保險，或尚未參加社會保險統籌的用人單位因追索養老金、醫療費、工傷保險待遇和其他社會保險費而發生的糾紛;

(4)因認定無效勞動合同、特定條件下訂立勞動合同、職工流動、用人單位裁減人員、經濟補償和賠償發生的爭議;

(5)當事人撤訴或者勞動爭議仲裁委員會按撤訴處理的案件，當事人就同一仲裁請求再次申請仲裁，且符合受理條件的;

(6)人民法院根據《民事訴訟法》第一百八十條、第二百一十七條規定的精神，裁定勞動爭議仲裁委員會制作的調解書不予執行，或者當事人對已經發生法律效力的調解書提出證據，證明其調解違反自愿原則，或者其調解協議的內容違反法律，當事人再次向作出調解協議的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的。

4.審查委托人的仲裁請求是否已經超過了《勞動法》第八十二條所規定的申請時效;或是否存在不可抗力等足以延長時效的合理條件;

5.審查委托人是否能夠提供支持其仲裁請求以及所陳述事實的基本證據;

6.審查勞動爭議仲裁委員會對委托人勞動爭議申請或被申請的管轄級別和管轄范圍;

7.審查委托人如為勞動者時，是否有迫于生計需要申請部分裁決預先支付的緊急情況，或是否需要向有關方面申請進行醫療鑒定或喪失勞動能力的鑒定;

8.其他應予以注意并審查的事項。

第八條律師事務所在決定接受委托時，律師應向委托人詳細說明下列情況，包括(但不限于)：

1.勞動爭議仲裁和訴訟的受理和審理程序;

2.勞動爭議仲裁的審理期限及收費;

3.勞動爭議仲裁裁決后委托人如對裁決不服，可向有管轄權的人民法院提起訴訟;

4.勞動爭議仲裁時若需要對被申訴人采取財產保全、證據保全，或在仲裁裁決后需強制執行的，可通過勞動爭議仲裁委員會或自行向有管轄權的人民法院提出申請;

5.如委托人為勞動爭議仲裁案件的被申訴人，其有權在法定時效內提出反請求;

6.委托人和被委托人雙方各自應該承擔的義務和責任。

第九條律師事務所應根據委托人的委托，指派合適的律師為其擔任仲裁代理人。如果委托人指明律師要求為其代理，律師事務所應盡量滿足其要求。

第十條律師事務所決定受理勞動爭議仲裁案件后，應當立即與委托人辦理委托手續。委托手續一般包括以下內容：

1.律師事務所與委托人或其代理人簽署《委托代理協議》一式兩份，一份交委托人或其代理人，一份交承辦律師附卷并存檔于律師事務所;

2.委托人或其代理人簽署授權委托書，一式三份，一份交受理勞動爭議仲裁案件的勞動爭議仲裁委員會，一份交委托人或其代理人，一份交承辦律師附卷并存檔于律師事務所;

3.委托代理協議及授權委托書中規定的特別代理權限應當明確、具體;

4.律師事務所受理勞動爭議仲裁案件，應在與委托人簽訂的委托代理協議中約定收費標準和收費方式。除特殊情況外，因辦理勞動爭議仲裁案件而實際發生的交通費、住宿費、鑒定費、翻譯費和其他必要辦案費用應由委托人承擔。

5.律師事務所接受委托后，應當做好收案登記，編號立卷工作。

第十一條律師事務所在接受委托時，律師應當要求委托人提供其所知的一切案件事實，并提供相應的證據或證據線索。

第十二條律師事務所在接受委托后，律師無正當理由不得拒絕代理，但有下列情況之一的，律師有權通過律師事務所單方解除委托代理協議并通知委托人，這些情況包括(但不限于)：

1.委托人隱瞞案件重要事實或提供偽證、假證;

2.委托人利用律師提供的服務從事違法活動;

3.委托事項違法;

4.委托人違反委托代理協議的約定。

第十三條律師事務所在接受和代理勞動仲裁案件時，應避免利益沖突。律師事務所應在接受委托前對委托人或委托事項進行查證，如發現委托人或委托事項與本所或承辦律師有利益沖突，應立即停止受理委托并向委托人說明理由。

第十四條律師在委托手續辦理后，應當要求委托人提供證據復印件、復制件，同時核對原件，并將原件及時交還委托人妥善保管;若收取或暫存原件，應當取得委托人同意，制作證物清單，并由委托人、承辦律師共同簽字附卷。

第三章調查取證

第十五條律師事務所在接受當事人委托以后，律師如發現案件存在事實不清、證據不足的，應在征得委托人同意后進行調查取證。律師應將調查的內容、程序和目的告知委托人，并要求委托人提供必要的幫助。

第十六條一般情況下，下列證據在勞動爭議仲裁開庭時通常會被勞動爭議仲裁委員會要求雙方或一方提供，以便進行調查或進行質證：

1.勞動合同或聘用協議;

2.工資單或銀行工資卡匯款憑證;

3.社會保險金解繳憑證;

4.解除勞動合同的辭退通知書或辭職信;

5.違紀處分通知書或處罰公告;

6.退工單、人事檔案轉移證明或社會保險金封存證明;

7.醫院就診證明和病假單;

8.喪失勞動能力的鑒定證明;

9.下崗或轉崗通知;

10.員工手冊或勞動紀律、規章制度;

11.考勤卡;

12.其他必要的證據。

第十七條律師調查取證時，應當盡可能收集直接證據和原始憑證，如缺乏直接證據或原始憑證，律師應當盡可能通過一系列的間接證據來支持自己的觀點和結論。因此，律師在調查過程中，應當盡力尋找證據與證據之間的邏輯關系，通過相互印證，以證明案件的事實，達到說服仲裁員的目的。

第十八條一般情況下，用人單位在勞動爭議案件中對涉及開除、除名、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發生的爭議負有舉證責任，此時，雖然由勞動者提出主張，但舉證責任倒置，律師在調查取證時應當對此予以特別注意。

第十九條律師在調查取證時不得偽造、變造證據，不得威脅、利誘或欺騙他人提供虛假證據，不得無理妨礙對方當事人合法取證，不得幫助或誘導當事人偽造、變造證據。

第二十條律師調查取證時，須持律師事務所專用介紹信，并出示律師執業證。調查以兩人以上共同進行為宜。如被調查人是未成年人的，必須有其教師或法定監護人在場。

第二十一條律師對涉及國家秘密、商業秘密和個人隱私的證據應當保密。

第二十二條律師認為證據需進行鑒定的，應及時告知委托人或根據自己的授權范圍代表其向有法定資質的鑒定機構提出申請，依法進行鑒定。

第二十三條對證人陳述的案件事實，律師應該在合法的，或在征得證人同意的情況下制作錄音證據或書面證言。律師應要求證人在錄音前表示了解并同意律師當時取證的方式，或在書面證言上簽字確認。單位的證言應由單位法定代表人簽名或加蓋單位印章。

第二十四條律師在調查過程中可制作調查筆錄，調查筆錄應當載明調查時間、調查地點、調查內容等，調查內容中應包括調查人的身份、被調查人的基本情況、被調查人與本勞動爭議或委托人的關系、被調查事項發生的時間、地點、人物、經過和結果。

第二十五條律師在調查過程中應該隨時注意對已經收集的證據進行分類和篩選，并應該根據勞動合同關系建立的起訖過程和爭議事件發生的先后順序編寫大事記和證據清單。證據清單應隨附目錄，并應隨附簡要說明。

第二十六條律師在準備證據和證據說明時，應針對雙方的爭議焦點進行法律研究。由于我國現階段勞動法具有局限性和特殊性，同時又有極強的政策性，律師在進行法律研究時，不僅要認真尋找法律、法規以及規范性文件中的各種有關規定，而且要盡力思考和理解這些規定的制訂原則和意圖。如果律師能夠對形成這些規定的背景和原因有更深入的了解，則會給自己的代理工作帶來極大的幫助。