開設(shè)賭場罪與賭博罪的主體都是一般主體,客體都是對社會管理秩序的擾亂,主觀方面也都以營利為目的,其主要區(qū)別在于客觀方面。而原有的以賭博場所是否相對固定、賭場存續(xù)時間是否相對穩(wěn)定等特征來區(qū)分兩種行為不能適應(yīng)打擊犯罪的需要。
首先,從犯罪場所的職能穩(wěn)定性和時間連續(xù)性來看,開設(shè)賭場罪的場所吸引賭博人員的功能更加穩(wěn)定,持續(xù)時間也較長。從字義上分析,賭場是指專供賭博的場所,因此,某一場所只要在特定時段專門用于賭博即可認定為賭場。但在實踐中,很多開設(shè)賭場行為人為逃避打擊而采取移動賭場的形式不斷變動賭場的地點,地點確定后臨時通知,但這種位置上的變化并不影響賭場對賭博人員的吸引,即場所聚眾的功能。此行為依然應(yīng)認定為開設(shè)賭場罪,而不能因場所不固定而認定為賭博罪。如果特定行為人為了賭博方便,今天在甲家賭,明天在乙家賭,這種提供賭博場所的行為則不宜認定為開設(shè)賭場罪。
其次,從組織的嚴密性來看,開設(shè)賭場的行為人內(nèi)部有嚴密的組織和明確的分工。有賭場服務(wù)人員在賭場內(nèi)負責(zé)收費、記賬、發(fā)牌或洗牌,有專人望風(fēng),參賭人員需由賭徒介紹或熟人帶路才能進入賭場參賭。開設(shè)賭場雖具有一定的社會公開性,但參賭人員與行為人之間可能完全不認識。而聚眾賭博往往規(guī)模較小,沒有明確的分工,聚眾行為人除組織人員外,與其他參賭人員沒有區(qū)別,也一同參賭。
最后,從對賭博行為的控制力來看,開設(shè)賭場的行為人處于中心地位,對賭場的經(jīng)營具有絕對的控制力。賭博方式和規(guī)則由開設(shè)賭場的行為人確定,賭具由其提供,并且營利方式也是固定的。聚眾賭博具有臨時聚合性,聚眾行為人與參賭人員之間處于平等地位,賭博方式和規(guī)則是共同商定的。
綜上所述,開設(shè)賭場罪是行為人為賭博提供場所和賭具,情節(jié)嚴重的行為。對該行為的認定應(yīng)綜合行為人對場所的控制力、組織的嚴密性以及賭博的規(guī)模等因素來考慮,不能僅僅因賭場地點的變換而認定為聚眾賭博行為。
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