通常說的:
1、委托與代理的區別——此中“委托”指的是“委托合同”
2、委托書與委托合同的區別——此中“委托書”指的是“代理”
一、委托書即授權委托書
基于《民通》第六十五條的規定:民事法律行為的委托代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式。法律規定用書面形式的,應當用書面形式。
書面委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權限和期間,并由委托人簽名或蓋章。
委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。
可見,授權委托書即委托書,是代理的表現形式之一,即委托代理。
委托書與委托合同的區別,實際是代理與委托合同的區別。
二、合同與民事法律行為的比較(簽訂合同的行為是民事法律行為的一種)
《民通》第四章第二節代理
第六十三條公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。
《民通》第四章民事法律行為和代理
第一節民事法律行為
第五十四條民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。
第五十五條民事法律行為應當具備下列條件:
(一)行為人具有相應的民事行為能力;
(二)意思表示真實;
(三)不違反法律或者社會公共利益。
可見授權委托書(代理)是委托人通過被委托人實施設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為的書面文件。
簡單的說,委托人讓被委托人與他人簽訂合同。而且,是以被委托人自己的名義。
《合同法》第二條規定:本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。
可見委托合同是委托人與被委托人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。
委托合同約定的可以是事實行為,也可以是民事法律行為。
委托合同約定的是事實行為,則委托人與被委托人之間不存在代理關系。
如技術類委托合同——委托人與被委托人之間簽定委托合同后,履行合同內容就完事了。
這類委托合同也可以把合同中“委托”字樣刪除,變成一般的合同。以減少委托人的責任(《合同法》第四百零七條規定:受托人處理委托事務時,因不可歸責于自己的事由受到損失的,可以向委托人要求賠償損失)。
委托合同約定的是民事法律行為,則必然會創設代理。
例如委托合同內容是約定被委托人代委托人與第三人簽定一份合同,則這個委托合同,是代理(授權委托書/委托書)的基礎。
授權委托書/委托書,是被委托人有沒有權力同第三人設立、變更、終止民事權利和民事義務的書面憑證;被委托人可以向第三人出示授權委托書/委托書,而無須向第三人出示委托合同。
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