【要點(diǎn)提示】

在以公司資產(chǎn)對(duì)外提供擔(dān)保的擔(dān)保合同效力認(rèn)定案件中，鑒于《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)擔(dān)保法>若干問(wèn)題的解釋》第四條存在的有關(guān)問(wèn)題，故對(duì)其應(yīng)當(dāng)選擇性地謹(jǐn)慎適用，必要情況下應(yīng)當(dāng)回避對(duì)該條的適用。公司及其董事、經(jīng)理違反《公司法》（修訂前）第六十條之規(guī)定所簽訂的對(duì)外擔(dān)保合同也并非當(dāng)然無(wú)效，這涉及到對(duì)《公司法》（修訂前）第六十條及《擔(dān)保法》司法解釋第四條應(yīng)當(dāng)如何理解和適用的問(wèn)題。由此推演開(kāi)來(lái)，筆者認(rèn)為，在各類(lèi)合同效力認(rèn)定案件中，要準(zhǔn)確理解和把握《合同法》第五十二條第五項(xiàng)及其他法律行政法規(guī)中強(qiáng)制性規(guī)范的規(guī)范意旨及規(guī)范屬性；要全面權(quán)衡各方的權(quán)益訴求與沖突，對(duì)民事權(quán)益優(yōu)先保護(hù)方作出實(shí)質(zhì)判斷；要根據(jù)個(gè)案事實(shí)對(duì)相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定進(jìn)行“二次法律解釋”及相關(guān)的法律演繹推理；要注重對(duì)裁判結(jié)論社會(huì)效果的預(yù)想分析及對(duì)司法裁判理由的全面闡釋。

【案情】

上訴人（原審被告）：廣饒佳德公司。

被上訴人（原審原告）：山東萬(wàn)佳公司。

原審被告：王加德。

原審被告：許英。

2005年11月18日，東營(yíng)市萬(wàn)佳擔(dān)保有限責(zé)任公司（甲方）與王加德（乙方）、廣饒佳德公司（丙方）簽訂借款反擔(dān)保合同，約定乙方向銀行申請(qǐng)貸款480000元，貸款期限自2005年12月15日至2008年12月15日止，甲方為乙方提供擔(dān)保，乙方必須保證按期歸還借款本金及利息，按雙方的約定向甲方支付擔(dān)保費(fèi)及保證金；為確保乙方到期履行全部還款義務(wù)，乙方提供丙方廣饒佳德公司作為履行合同的擔(dān)保人，如因乙方到期未向銀行履行全部還款義務(wù)，致使甲方承擔(dān)了保證責(zé)任，上述保證人在甲方承擔(dān)的還款數(shù)額及由此產(chǎn)生的全部費(fèi)用及違約金范圍內(nèi)與乙方共同承擔(dān)連帶保證責(zé)任，保證期間為本合同生效之日起，至乙方與銀行簽訂的借款合同期滿(mǎn)后兩年，本合同如有一方違約，除向?qū)Ψ劫r償損失外，還要向?qū)Ψ街Ц哆`約金100000元。同日，被告許英向原告出具同意書(shū)，其本人作為王加德的配偶，承諾愿意與借款人王加德共同參與對(duì)銀行欠款的償還。另查明，王加德在簽訂上述借款反擔(dān)保合同時(shí)，系廣饒縣佳德食品有限責(zé)任公司的法定代表人及股東，廣饒縣佳德食品有限責(zé)任公司的另一股東為張長(zhǎng)志。

2005年12月15日，抵押人（甲方）廣饒佳德公司與抵押權(quán)人（乙方）東營(yíng)市萬(wàn)佳擔(dān)保有限責(zé)任公司簽訂抵押合同，為確保2005年12月15日王加德與乙方簽訂的借款反擔(dān)保合同項(xiàng)下借款人的義務(wù)得到切實(shí)履行，甲方愿意提供抵押擔(dān)保，本合同擔(dān)保的主債權(quán)為乙方依據(jù)主合同發(fā)放的貸款，金額為480000元，主合同履行期限屆滿(mǎn)，借款人未依合同約定歸還借款本金、利息及其他費(fèi)用的，乙方有權(quán)處分本合同項(xiàng)下的抵押物，抵押物詳見(jiàn)抵押物清單，乙方在行使抵押權(quán)時(shí)，有權(quán)依據(jù)法律規(guī)定，經(jīng)與甲方協(xié)商對(duì)抵押物折價(jià)以抵償主合同借款人所欠債務(wù)或?qū)Φ盅何镞M(jìn)行拍賣(mài)、變賣(mài)以取得價(jià)款優(yōu)先受償。同日，廣饒縣工商行政管理局對(duì)抵押物清單載明的3臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備辦理了抵押物登記。

2005年12月15日，中國(guó)工商銀行股份有限公司廣饒縣支行與王加德、東營(yíng)市萬(wàn)佳擔(dān)保有限責(zé)任公司簽訂借款合同一份，合同約定借款人王加德因購(gòu)商用房向該行借款480000元，借款期限自2005年12月15日至2008年12月15日，該筆借款由東營(yíng)市萬(wàn)佳擔(dān)保有限責(zé)任公司提供連帶責(zé)任保證，在借款人沒(méi)有按合同約定履行還款義務(wù)時(shí)，保證人承諾按貸款人要求履行還款義務(wù)，保證范圍為本合同項(xiàng)下的貸款本金、利息、罰息及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。合同簽訂后，該行向王加德支付貸款480000元。后王加德還款不能，山東萬(wàn)佳擔(dān)保有限責(zé)任公司在承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后遂起訴至法院。