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寧波
代位權訴訟—司考真題答案解析（2011-3-59）
A.乙公司對丙公司享有應收賬款質權
B.丙公司應對乙公司承擔保證責任
C.乙公司可以對丙公司提起代位權訴訟
D.乙公司可以要求并存債務承擔人丙公司清償債務
【正確答案】BC
【答案解析】選項A錯誤。《物權法》第二百二十八條第一款規定，以應收賬款出質的，當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。據此可知，以應收賬款出質的，質權自向信貸征信機構辦理出質登記時設立。乙、丙公司并未向信貸征信機構辦理應收賬款的出質登記，因此，乙公司對丙公司不享有應收賬款質權。
選項B正確。《最高人民法院關于審理經濟合同糾紛案件有關保證的若干問題的規定》第二條規定，保證人以書面形式向債權人表示，當被保證人不履行債務時，由其代為履行或者承擔連帶責任并為債權人接受的，保證合同成立。本題中，丙公司以書面形式向乙公司出具保函擔保甲公司債務的履行，乙公司對此沒有表示異議，則乙、丙公司之間的保證合同成立，丙公司應對乙公司承擔保證責任。
選項C正確。《合同法》第七十三條第一款規定，因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。本題中，甲公司欠乙公司10萬元貨款，丙公司欠甲公司10萬元裝修款。兩項債務均屆期未償，且甲公司怠于向丙公司主張債權，損害了乙公司的利益，乙公司可以對丙公司提起代位權訴訟。
選項D錯誤。丙公司向乙公司出具保函的行為成立保證，而不是債務承擔，丙公司不是并存的債務承擔人。
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