分案申請的提出有兩項限制是什么
對于分案申請的提出,有兩項限制:
1.《專利法實施細(xì)則》四十二條第三款規(guī)定,分案的申請不得改變原申請的類別。也即根據(jù)原申請是發(fā)明專利申請、實用新型專利申請或是外觀設(shè)計專利申請,申請人僅可以提出相應(yīng)類別的專利申請,而不能改變原申請的類別,否則該分案申請將被國務(wù)院專利行政部門作為新申請?zhí)幚怼?/span>
2.《專利法實施細(xì)則》四十三條第一款規(guī)定,分案申請不得超出原申請公開的范圍。
由上述可見,在專利法及其實施細(xì)則中,并沒有對分案申請的理由和內(nèi)容作出更進(jìn)一步的規(guī)定。因此,申請人可以在符合專利法及其實施細(xì)則規(guī)定的框架內(nèi),在必要時使用分案申請來實現(xiàn)保護(hù)自己的利益。
主動提出分案申請有什么好處
利用主動提交分案申請可以擴(kuò)大原申請的專利保護(hù)范圍。例如一件專利申請要求保護(hù)一種一種壓燃式發(fā)動機(jī),在原始申請中,權(quán)利要求1包括如下技術(shù)特征:“其設(shè)置成通過使用甲烷基氣體和點火引發(fā)劑的混合物而運行”。在答復(fù)審查意見通知書階段,申請人想要將其中的“甲烷基氣體”修改為上位的“燃料氣體”。盡管說明書中已經(jīng)公開了使用燃料氣體的壓燃式發(fā)動機(jī)的技術(shù)方案,修改沒有超出原始公開的范圍。但是根據(jù)審查指南的規(guī)定,由于這種修改改變了獨立權(quán)利要求的技術(shù)特征,導(dǎo)致擴(kuò)大了請求保護(hù)的范圍,因此盡管修改內(nèi)容符合專利法第三十三條的規(guī)定,由于不利于節(jié)約審查程序,審查員肯定不會接受。在這種情況下,如果申請人認(rèn)為使用“燃料氣體”的技術(shù)方案非常重要,可以基于此上位的技術(shù)方案提出分案申請,由于分案申請的技術(shù)方案沒有超出原始公開的范圍,同時滿足分案申請與原申請要求保護(hù)不同的發(fā)明的條件,因此可以順利得獲得授權(quán)。
利用主動提交分案申請可以盡快獲得授權(quán)。例如在一件包括10項權(quán)利要求的專利申請中,審查員在一通中認(rèn)為獨立權(quán)利要求1~3沒有新穎性和創(chuàng)造性,而其他權(quán)利要求具有專利性。這時申請人在答復(fù)一通時可以放棄權(quán)利要求1~3,而保留審查員未拒絕的權(quán)利要求4~10,從而獲得盡快授權(quán)。對于放棄的獨立權(quán)利要求1~3,申請人可以另外提出分案申請,在分案申請中爭辯其具有專利性的詳細(xì)理由。這樣申請人一方面可以盡快獲得權(quán)利,以保護(hù)其產(chǎn)品,另一方面可以爭取盡可能大的保護(hù)范圍。根據(jù)新修改的審查指南,對于不同的發(fā)明創(chuàng)造的定義為權(quán)利要求書具有不完全相同的保護(hù)范圍。顯然,原申請與分案申請的權(quán)利要求的技術(shù)特征不完全相同,保護(hù)范圍不同,因此滿足不相同的發(fā)明創(chuàng)造的條件,符合分案申請的要求并可以在授權(quán)后兩個專利可以同時存在。
另外,由于審查指南中對分案申請的內(nèi)容的要求僅為不超出原申請公開的范圍。理論上申請人可以將原申請原封不動地作為一件分案申請再次提交。盡管指南中規(guī)定分案申請與原申請應(yīng)當(dāng)分別要求保護(hù)不同的發(fā)明,但是專利法和細(xì)則中并沒有明確的條款禁止這種做法。因此客觀上申請人可以達(dá)到專利申請被重新審查一遍的效果,以期達(dá)到不同的審查結(jié)果。但是很顯然這種做法并不符合分案申請的立法本意,目前專利局已經(jīng)注意到這種情況的存在,相信在以后的指南修改過程中會有明確的規(guī)定。
對于外觀設(shè)計專利申請來說,如果原申請僅包含一項外觀設(shè)計,申請人想通過提交分案申請的方式再次提交審查的話,專利局會依據(jù)細(xì)則第四十二條駁回分案申請的。因為分案申請的前提條件是一件申請包括兩項以上發(fā)明、實用新型或外觀設(shè)計。對于外觀設(shè)計,由于沒有權(quán)利要求書,通過圖片很容易判定包含幾項外觀設(shè)計,因此只能在包含多項外觀設(shè)計(多套圖片)的情況下提出分案申請。相反,對于發(fā)明和實用新型來說,由于判斷存在幾項發(fā)明需要對權(quán)利要求進(jìn)行分析,另外權(quán)利要求中未寫明但在原說明書中已經(jīng)公開的發(fā)明也可以提出分案申請,因此對于是否符合包括多項發(fā)明的條件,申請人有較大的爭辯空間。
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