1997年4月21日、2000年2月7日**制藥廠經國家工商行政管理總局商標局核準，分別獲得“利君”文字(注冊號第984770號)及圖形注冊商標專用權(注冊證號第1360242號)，核定使用商品均為《類似商品和服務區分表》第5類的“原料藥、片劑、粉針劑、注射劑、沖劑、膠囊劑。”之后經商標局核準**制藥、**集團分別受讓了上述商標。**制藥是**集團的核心企業，**集團許可**制藥使用第1360242號注冊商標。**制藥是在原**制藥廠的基礎上經過多年的發展改制成立的企業，改制后xx制藥、xx集團不僅將“利君”文字及圖形注冊商標作為企業標志使用，而且還用于其生產的“利君沙”、“利邁先”等藥品的外包裝盒上。xx制藥的產品銷售面積覆蓋了全國30個省市、區。2002年至2005年xx制藥、xx集團在多家媒體上發布廣告，并為此每年支付了相當數量的廣告費。期間xx制藥、xx集團先后獲得陜西省名牌產品等多項榮譽，其生產的“利君沙”被認定為馳名商標。2000年6月以來，他人先后注冊“利君”商標。2005年9月，**制藥發現何xx經營的周至縣光明糧油經銷部(個體戶)經銷的大紅棗外包裝袋，使用了“利君”文字及圖形商標。xx制藥、xx集團認為何xx的行為侵犯了其注冊商標專用權，訴至法院。法院審理后認為，何xx將“利君”文字及圖形商標使用在其銷售的干-棗商品外包裝袋上，而大棗和藥品既不是相同的商品，也非類似商品，根據商標法第十四條規定，“利君”文字及圖形注冊商標符合認定馳名商標的標準，故依法認定“利君”文字及圖形注冊商標在人用藥產品上為馳名商標。何xx經銷的大棗外包裝袋使用了“利君”文字及圖形商標，使相關公眾對商品的來源產生誤認或認為其來源與**制藥、**集團有特定的聯系，損害了**制藥、**集團的商譽，侵犯了“利君”文字及圖形商標的專用權，法院酌情確定了賠償數額。依法判決何xx停止侵犯**制藥、**集團爭訟之注冊商標專用權的行為;何xx賠償**制藥、**集團損失5000元;駁回**制藥、**集團其余訴訟請求。

法官點評

一、司法認定馳名商標的條件

如果被控侵權人在同一種商品(服務)或類似商品(服務)上使用與商標注冊人相同或者近似商標的，則無須對是否馳名商標作出認定。法院只有在審理涉及注冊的馳名商標跨類保護、請求停止侵害未注冊馳名商標及有關與馳名商標沖突的商標侵權和不正當競爭民事糾紛等案件中，才可以認定馳名商標。本案中，何xx將“利君”文字及圖形商標使用在其銷售的干-棗商品外包裝袋上，而大棗和藥品非相同的商品，是眾所周知的事實，但兩者是否屬于類似商品，是否會使消費者對兩種商品的提供者產生必然的聯系，應具體分析。法院注意到大棗與藥品的消費群體既有較大的交叉，又有著實質性的差別，主要體現在：藥品具有對疾病的治療功能，大棗對人體具有保健作用，在中藥中具有藥引子的功能;藥品的生產過程有嚴格的程序，大棗是自然界的產物，只需加工曬干即可;藥品的銷售渠道主要在制藥企業、醫院、診所、藥店等專門機構，而大棗的銷售渠道一般在超市、商場、副食店等消費者經常出入的地方;藥品的使用主體是特定的，一般為患病者，而大棗的消費群體是不特定的，男女老少皆宜。因此藥品和大棗在功能、用途、制作工藝、銷售渠道、消費對象等方面存在著較大的差異。基于上述因素說明，藥品與大棗并非我國商標法上的類似商品，本案符合注冊的馳名商標跨類保護的條件，因此法院應對爭訟之商標是否馳名進行審查認定。

二、司法認定馳名商標應考慮的因素

我國商標法第十四條和國家工商行政管理總局頒布的《馳名商標認定和保護規定》規定了認定馳名商標應當考慮的因素。在具體案件中，認定馳名商標只要“在市場上享有較高聲譽”、有證明其商標為“相關公眾所熟知”，或者“為相關公眾所知曉”，即可作為受到馳名商標保護的對象。“相關公眾”包括商品或服務的消費者、生產者和經銷商等，并非需要三者俱備，因為不少商品在某一專業領域非常知名，而絕大多數普通消費者卻對其一無所知。本案中，**制藥、**集團注冊的“利君”文字及圖形商標，在中國大部分地區具有較高的市場知名度，為相關公眾所熟知，利君品牌效應較高，已符合上述法律規定的認定馳名商標的標準，故法院依法認定了第984770號“利君”、第1360242號圖形注冊商標在人用藥產品上已構成馳名商標。

三、馳名商標的跨類保護范圍應合理界定

法院在審理商標侵權糾紛案件中，遵循一般的商標侵權規則無法認定侵權成立時，該商標是否馳名成為人民法院認定侵權與否的必要程序，只有通過認定馳名商標，商標法關于馳名商標的跨商品、服務類別的特殊保護才能實施。法律將注冊商標的保護范圍一般確定在“類似商品”和“近似商標”之內，目的在于避免相關公眾對商品的來源發生混淆、誤認。而法律對于馳名商標的保護范圍則實行“跨類保護”。需要說明的是“跨類保護”的含義是“跨類似商品保護”，而不是“跨商品類別保護”。而“跨類保護”決定了其保護范圍的標準已經不再是排除“混淆的可能性”。馳名商標“跨類保護”是否包含了所有領域，現行法律對此沒有明確的界定。從立法本意來講，對跨類保護應有所限制，適度保護，應以足以引起消費者對商品的提供者和服務的來源產生混淆、誤認或產生某種聯想為判斷依據，不能含蓋所有的領域。同時法院在審理案件中，應根據個案情況，考慮商標的知名度、商標的顯著性的大小、強弱和被控侵權行為的誤導性等因素在案件中作出合理判斷，不能將馳名商標變成無原則的全類保護。本案中，“利君”文字及圖形商標核定使用商品為《類似商品和服務區分表》第5類的“原料藥、片劑、粉針劑、注射劑、沖劑、膠囊劑。”干-棗按照《類似商品和服務區分表》為第29類。干-棗在中藥中具有藥引子的功能，二者之間易產生聯想，因此對馳名商標可以進行“跨類保護”。

四、侵犯馳名商標損害賠償額的確定

馳名商標實行的是跨類保護，侵權者與商標所有人經營的是不同的商品或者服務，以侵權的獲利確定損害賠償額似呼不太合理，以商標權人的損失作為計算標準也難以掌握。因此如何正確確定此類案件中的賠償數額，是審判實踐中的難點所在。由于法律對此沒有特別規定，法院在確定賠償數額時一般仍是依照我國商標法第五十六條及司法解釋第十六條的規定酌情確定。實踐中，有些法院在確定賠償數額時，是以合理得調查費用作為賠償數額，有些法院則不以合理的調查費用為賠償標準。我們認為，在確定賠償數額時，仍應具體案件具體處理，參照被控侵權商品或服務與馳名商標的混淆、誤認及聯系程度，適度合理的確定賠償標準。本案中，考慮到何xx侵權行為的性質、情節、持續期間、范圍和侵權人的主觀過錯程度等因素，法院酌情確定賠償數額為5000元。