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寧波
擬設立中公司的債務可以要求發(fā)起人承擔
劉某等六人擬設立一家股份有限公司，由于從設立到正式成立需要一段時間，劉某為加快經營進度，遂在公司申請核準登記證期間，以公司名義向一家工廠購買了家用電器并欠下貨款30余萬元。后由于公司在設立條件上不符合法律規(guī)定且在程序上存在瑕疵，登記機關拒絕核發(fā)營業(yè)執(zhí)照，使得公司的成立行為沒有全部完成。
訴訟中,就工廠可以向誰索要貨款產生了爭執(zhí)。
筆者認為，工廠可以向劉某等六人索要貨款，且該六人必須承擔連帶責任。理由是：
劉某等六人實際上就是公司的發(fā)起人。公司發(fā)起人是指為了設立公司通過協(xié)議組成的團體，其權限范圍是與公司設立有關的行為，在此權限范圍內，發(fā)起人可以以設立中*司的名義進行對外活動，如簽訂合同等等。
由于設立中*司的最后結果有成立和不能成立兩種，因而對設立中*司進行民事行為所應承擔的責任也應區(qū)別對待。一方面，如果公司成立，發(fā)起人作為一個整體便不存在，設立中的公司和成立后的公司成為同一體，發(fā)起人因設立公司行為所產生的權利義務自然應歸屬于成立后的公司；另一方面，公司不能成立又稱作公司設立失敗，即是指公司沒有能夠完成設立行為的情形，原因包括投資環(huán)境發(fā)生變化、發(fā)起人在申請公司登記之前停止設立活動、發(fā)起人未能就出資方式或組織人員選任達成一致、登記機關不予登記等等。此時，公司沒有新的獨立的法人資格承擔公司設立中所產生的權利義務，發(fā)起人必須對因設立公司行為所產生的義務承擔責任。《公司法》第九十五條也已明確規(guī)定：“股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任：（一）公司不能成立時，對設立行為產生的債務和費用負連帶責任；……”本案中，由于劉某等6人設立中的公司不能成立，與工廠之間發(fā)生債務，即屬于后者。
作者：興國法院曾*鋒
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