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寧波
擬設立中公司的債務可以要求發起人承擔
劉某等六人擬設立一家股份有限公司，由于從設立到正式成立需要一段時間，劉某為加快經營進度，遂在公司申請核準登記證期間，以公司名義向一家工廠購買了家用電器并欠下貨款30余萬元。后由于公司在設立條件上不符合法律規定且在程序上存在瑕疵，登記機關拒絕核發營業執照，使得公司的成立行為沒有全部完成。
訴訟中,就工廠可以向誰索要貨款產生了爭執。
筆者認為，工廠可以向劉某等六人索要貨款，且該六人必須承擔連帶責任。理由是：
劉某等六人實際上就是公司的發起人。公司發起人是指為了設立公司通過協議組成的團體，其權限范圍是與公司設立有關的行為，在此權限范圍內，發起人可以以設立中*司的名義進行對外活動，如簽訂合同等等。
由于設立中*司的最后結果有成立和不能成立兩種，因而對設立中*司進行民事行為所應承擔的責任也應區別對待。一方面，如果公司成立，發起人作為一個整體便不存在，設立中的公司和成立后的公司成為同一體，發起人因設立公司行為所產生的權利義務自然應歸屬于成立后的公司；另一方面，公司不能成立又稱作公司設立失敗，即是指公司沒有能夠完成設立行為的情形，原因包括投資環境發生變化、發起人在申請公司登記之前停止設立活動、發起人未能就出資方式或組織人員選任達成一致、登記機關不予登記等等。此時，公司沒有新的獨立的法人資格承擔公司設立中所產生的權利義務，發起人必須對因設立公司行為所產生的義務承擔責任。《公司法》第九十五條也已明確規定：“股份有限公司的發起人應當承擔下列責任：（一）公司不能成立時，對設立行為產生的債務和費用負連帶責任；……”本案中，由于劉某等6人設立中的公司不能成立，與工廠之間發生債務，即屬于后者。
作者：興國法院曾*鋒
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